中小型企业合同风险

1目录（VCD第一盘）第一讲合同的含义与订立的原则091.1合同法的五项基本原则101.2签订合同的主体资格要合格151.3合同的要约和承诺191.4要约邀请的效力202目录（VCD第二盘）第二讲合同磋商过程中的风险防范222.1如何约定合同的各类条款？232.2表见代理：法律强使被代理人承担的代理262.3订立合同的多种形式302.4格式合同：商家手中的一把“双刃剑”332.5注意合同书的遣字用句363目录（VCD第三盘）第三讲合同签约阶段的风险防范373.1合同的有效代理与无效代理383.2电子合同与电子签名的法律效力423.3谁签字有效？注意合同的签章453.4缔约过失责任484目录（VCD第四盘）第四讲如何约定合同的实质性条款514.1买卖合同的主要条款概述524.2合同的实质性条款内容的约定544.3如何约定违约责任条款?555目录（VCD第五盘）第五讲如何约定合同的协商性条款595.1合同的履行期限、地点及支付方式605.2合同包装方式条款的约定675.3如何约定标的物的运输保险条款686目录（VCD第六盘）第六讲合同履行中的风险防范736.1合同成立就一定会生效吗？746.2法律的禁止性规定——合同无效的五种情形786.3合同中的“后悔药”：可撤销可变更合同816.4珍惜你的权利：合同纠纷的诉讼时效847目录（VCD第七盘）第七讲为你的合同上“保险”887.1正确行使合同履行中的三种抗辩权897.2合同的保全制度947.3“我保证”决非戏言：合同的担保与保证制度978目录（VCD第八盘）第八讲怎样预防合同欺诈1038.1合同欺诈的含义及特征1048.2合同欺诈形成的原因和新特点1078.3预防合同欺诈的措施1099第一讲合同的含义与订立的原则101.1合同法的五项基本原则1.1.1自愿原则也称自由原则，是指参加民事活动的当事人在法律允许的范围内享有完全的自由，即完全可以按照自己的意思，自由决定缔结合同关系，为自己设定权利或对他人承担义务，任何机关、组织和个人不得非法干预自愿原则是在法律规定范围内的“自愿”111.1合同法的五项基本原则1.1.2公平原则公平原则是指合同内容的确定，应当遵循公平的原则，即要求合同双方当事人应当平等互利，不能在另一方当事人未同意的情况下，获得不对价的利益，或者履行不对价的义务案例：甲企业与某钢铁公司购销协议内容规定钢材的价格、运输方式、年内分6次交货未约定交货的具体时间价格变动情况某钢铁公司行为给甲公司造成的后果元旦后价格上升先满足其他客户议价钢材供应无暇顾及甲企业停工待料10月价格下降两月内将800吨钢材分批送到甲企业仓库无法承受另租场地堆放造成仓储运输费损失达6万元121.1合同法的五项基本原则1.1.3诚实信用原则简称诚信原则，它要求人们在市场经济活动中讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，要求在不损害他人利益和社会公共利益的前提下追求自己的利益，目的是在当事人之间的利益关系和当事人与社会之间的利益关系中实现平衡，并维持市场道德和经济秩序的稳定我国企业之间合同的履约率仅为30%，企业每年因为信用缺失而导致的经济损失高达6千个亿，2004年我国银行的不良贷款高达5400亿，失信造成了不可估量的损失131.1合同法的五项基本原则1.1.4公序良俗原则当事人订立和履行合同必须符合两个基本要求：◇守法◇尊重社会公德设立公序良俗原则，可以弥补禁止性规定的不足141.1合同法的五项基本原则1.1.5平等原则平等原则是指地位平等的合同当事人，在权利义务对等的基础上，经过充分协商达成一致，以实现互利互惠的经济利益目的的原则平等原则的内容包括：◇合同当事人的法律地位一律平等◇合同中的权利义务对等◇合同是双方当事人意思表示一致的结果，是在互利互惠基础上充分表达各自意见，并就合同条款取得一致后达成的协议151.2签订合同的主体资格要合格1.2.1合同双方的主体资格要合格合同的主体包括：◇自然人：指因出生而获得生命的人类个体◇法人：具有民事权利和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织◇其它组织：指依法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织161.2签订合同的主体资格要合格1.2.2与法人的分支机构或职能部门签订合同的法律风险区分总公司与分公司，母公司与子公司之间关系的差别合同对方是否有营业执照，是合同能否有效的关键需注意：特殊情况下，即使有营业执照，合同仍可能无效171.2签订合同的主体资格要合格1.2.3与无合同主体资格的当事人签订合同后的对策第一种情况：如果在签订合同后才发现合同对方无合同主体资格而你又希望继续履行合同，只能通过要求对方的上级法人追认，来维持合同的有效第二种情况：如果发现对方上级法人不予追认，应依照高院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第41条立即向法院提起诉讼，要求该上级法人赔偿因合同无效而造成的损失181.2签订合同的主体资格要合格1.2.4资信调查的基本方法网上资信调查◇申请加入红盾信息网站系统◇申请加盟专业“资信调查”网站银行查询行业查询海外机构查询191.3合同的要约和承诺1.3.1要约是希望和他人订立合同的意思表示1.3.2承诺是答复要约的一种“回应”1.3.3要约和承诺的送达与撤销1.3.4要约和承诺在商务实战中的运用第一个环节：询盘第二个环节：发盘第三个环节：还盘第四个环节：接受第五个环节：正式签订合同1.4要约邀请的效力1.4.1要约邀请人是当事人订立合同的预备行为一般不承担法律责任商业广告是广告主希望他人向自己发出订立合同的意思表示的一种意思表示，一般都属于要约邀请，不是订立合同的必经步骤。寄关的价目表、散发的广告传单、招标广告等在法律性质上都属于要约邀请，不构成合同的条款1.4要约邀请的效力1.4.1要约邀请并非完全不受约束要约邀请也不是完全“自由”的，合同法第15条规定：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。就房产广告而言，广告的内容如足以决定合同成立的主要条款的，订约双方就合同主要条款协商一致的，合同就告成立22第二讲合同磋商过程中的风险防范2.1如何约定合同的各类条款?2.1.1合同的主要条款合同的主要条款是指合同必须是备的条款,欠缺它,合同就不成立.它决定着合同的类型,确定了当事人各方权利义务的质当量合同的主要条款,有时是法律直接规定的,当法律直接规定某种特定合同应当具备某些条款时,这些条款就是主要条款合同的主要条款由合同的类型和性质决定2.1如何约定合同的各类条款?2.1.2合同的协调性条款除了法律的强制性规定外,其他合同条款都可以在协商一致基础上进行约定。法律给予了合同当事人订立合同的充分自由，当事人应详细约定。我们把它称为“合同的协商性条款”企业经理们应该注意：合同仅仅是条款齐全，没有漏洞是不够的，商务实战中，只注意商务条款而疏忽法律条款，往往容易引起合同纠纷2.1如何约定合同的各类条款?2.1.3约定合同条款时的风险防范订立合同要注意以下几点：◇第一，约定所有权保留条款◇第二，约定担保条款◇第三，约定争议管辖权条款◇第四，约定信用监督条款◇第五，明确合同的签约地2.2表见代理:法律强使被代理人承担的代理2.2.1表见代理的概念表见代理是被代理人的行为足以使善意第三人相信事实上的无权代理人具有代理权,并基于此项信赖与无权代理人进行交易,由此造成的法律后果,法律强使被子代理人承担的代理案例:某食品厂原义务员离职后,擅自用原厂的盖有公章的空白加工合同与他人签订合同,法院判决该食品厂构成:表见代理”2.2表见代理:法律强使被代理人承担的代理2.2.2发现表见代理的原因第一个原因:被代理人以书面或口头形式直接或间接向他怕客户第三人表示某人为自己的代理人,而事实上他并未对该人进行授权,由于第三人依赖被代理人的表示,而以该”代理人”进行交易第二个原因:被代理人将有证明代理权的文书物件交给他人,如介绍信、授权委托书、或盖有合同章的空白合同书，第三人依赖这些文书，签订了合同，而事实上，被代理人对该人并无授权的意图2.2表见代理:法律强使被代理人承担的代理2.2.2发现表见代理的原因第三个原因:代理证书授权不明，代理人超越实际的代理权限机时进行的代理行为，第三人善意无过失地因此而相信他有权代理第四个原因：代理关系早已终止了，被代理人并没有采取必要措施公示代理关系终止的事实，而且也没有收回代理人持有的代理证书，从而给第三人造成了错觉，导致与之签订合同第五个原因：被代理人知道他人以自己的名义实施代理行为而不作否认表示，也就是默示的表示2.2表见代理:法律强使被代理人承担的代理2.2.3如何避免表见代理？妥善保管足以造成表见代理的各种文件代理证书授权明确代理关系终止，被代理人采取必要措施公示代理关系终止的事实并且收回代理人持有的代理证书当被代理人知道他人以自己的名义实施代理行为，应该立即以书面作出否认表示对代理人的行为要有行之有效的管理措施2.3订立合同的多种形式2.3.1合同的书面形式合同书或格式合同双方当事人来往的信件、传真、电报、电子邮件等表格合同车票、保险单等合同凭证2.3订立合同的多种形式2.3.2合同的口头形式口头合同就是当事人以口头语言形式达成协议，包括当面对话、电话联系等形式优点：直接、简便、快速、易行缺点：发生合同纠纷时，当事人举证责任相当困难案例：某棉布厂以口头（电话）形式与两家棉花加工厂同时订立了原棉采购合同，两家厂同时供货，该棉布厂拒收价格稍贵的B厂棉花，发生争执，双方口头合同是否成立？2.3订立合同的多种形式2.3.3合同订立的其他形式默示形式的合同推断形式的合同2.4格式合同:商家手中的一把双刃剑2.4.1格式合同的概念所谓格式合同,就是采用格式条款方式订立的合同,它是由当事人一方事先拟定,并在订立时未与对方当事人充分协商,对方只能表示全部同意或者不同意合同优点:简单方便、省时省力，可重复使用格式合同的表现形式：商家的某些营业厅的规定、店堂告示、单方声明、口头就法等2.4格式合同:商家手中的一把双刃剑2.4.2格式合同的法律特证第一，要约具有广泛性、持久性和细节性第二，条款具有单方事先决定性第三，条款具有不变性第四，重复使用性第五，合同当事人一方地位优势性2.4格式合同:商家手中的一把双刃剑2.4.3《合同法》对格式合同的限制“我提请你注意”，《合同法》规定了提供格式合同一方当事人的特别义务“这个规定无效”，《合同法》规定了格式合同的无效情形◇案例：委托贷运公司托运的笔记本电脑在半路上被抢，贷运公司是否承担赔责任“尚方宝剑在你手中”，《合同法》确立了格式条款的解释规则2.5注意合同书的遣字用句中国文字十分丰富,一词多义或者一义多词的情况比比皆是.因为这往往会引起大家对法律文书理解上的差异,所以签约人当认真对特自己签订的合同,落笔时切记三思而后行近息来新名词、新概念越来越多，在签订合同时一定要分清在签订合同时一定要考虑用语和标点符号的严密性，以免由此造成日后的矛盾或导致合同纠纷诉讼37第三讲合同签约阶段风险防范3.1合同的在效代理与无效代理3.1.1有效的委托代理有效的委托代理,是代理人以被代理人的名义在代理权限内进行的,直接对被代理人发生效力的法律行为.它可以用书面形式,也可以用口头形式.法律上规定书面形式的,应当用书面形式代理行为存在的三方关系:被代理人（如公司法人代表）相对人（公司的客户）●●●委托代理人（公司采购营销人员）3.1合同的在效代理与无效代理3.1.2委托代理人签订合同的注意事项了解代理人持有的证明文件,做好对委托代理人的审查工作进行资信调查,尽可能确保对方的资质真实有效对合同进行公证或律师见证,现其它机构共同承担代理风险3.1合同的在效代理与无效代理3.1.3签订合同时的无权代理无权代理的三种表现形式第一种:行为人没有代理以第二种:代理人超越代理人的权限而订立合同,超越代理权限的那部分属于无权代理第三种:代理权已经终止后仍以被代理人的名义订立合同3.1合同的在效代理与无效代理3.1.4正确行使授权委托中的四种权利追认权拒绝权催告权撤销权3.2电子合同与电子签名的法律效力3.2.1数