律师承办国企改制与相关公司治理规范指引

中华全国律师协会律师承办国有企业改制与相关公司治理业务操作指引（六届全国律协七次常务理事会审议通过）目录第一章总则第二章国有企业改制业务第一节尽职调查与编制《尽职调查报告》第二节编制《改制方案》与《职工安置方案》第三节报批备案第四节产权转让与产权交易第五节政策文件的制定与改制辅导第六节工商登记第三章相差公司治理业务第四章法律意见书第五章附则第一章总则第1条宗旨为指导律师承办国有企业改制与相关公司治理业务，规范律师执业行为，保障律师依法履行职责，充分发挥律师在国有企业改制与公司治理中的作用，依据《中华人民共和国公司法》(以下简称“公司法”)、《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》(以下简称“60号文”)、《企业国有产权转让管理暂行办法》(以下简称“3号令”)及其他相关法律、法规、规章和国家关于规范国有企业改制的规范性政策文件(以下简称“规范性政策文件”)的规定，制定本指引。第2条定义及业务范围2.1本指引所称律师承办国有企业改制与相关公司治理业务，是指律师事务所接受改制企业、产权持有单位、其他改制当事人的委托，指派律师为委托人提供与国有企业改制相关的法律服务，协助改制后的企业建立和完善现代企业制度及法人治理结构。2.2律师承办国有企业改制业务包括但不限于下列范围：2.2.1开展尽职调查，编制《尽职调查报告》；2.2.2协助产权持有单位或改制企业完成国有产权界定的工作，代理产权持有单位或改制企业处理国有产权方面的纠纷;2.2.3制作《改制方案》、《职工安置方案》，涉及国有产权转让的，制作《国有产权转让方案》；2.2.4编制各类规范性法律文书，参与谈判，审核其他交易方提供的材料或法律文件；2.2.5依法对产权持有单位或改制企业报批的《改制方案》、《国有产权转让方案》出具《法律意见书》，涉及职工安置的，一并发表意见；2.2.6对改制企业的职工（代表）大会、董事会、股东（大）会进行见证并出具见证意见，协助完成国有企业各项内部审核与批准程序；2.2.7协助改制方案、国有产权转让方案的实施和完成产权交易工作，协助公司或企业办理工商变更登记手续。2.3律师承办相关公司治理业务包括但不限于下列内容：2.3.1协助改制后公司制企业完善公司治理结构；2.3.2协助改制后的公司制企业建立规章制度；2.3.3协助改制后的公司制企业健全激励约束机制；2.3.4协助改制后的公司制企业完善公司董事诚信体系建设；2.3.5协助改制后的公司制企业完善外部治理体系，有效防范法律风险。第3条特别事项3.1本指引旨在向律师提供办理国有企业改制和相关公司治理业务方面的经验，而非强制性规定，供律师在实践中参考。3.2律师从事国有企业改制和相关公司治理业务，依据法律、法规、规章和规范性政策文件，在委托人的授权范围内，独立进行工作。3.3律师以律师事务所名义与委托人订立书面的《法律服务合同》，明确约定委托事项、承办人员、提供服务的方式和范围、双方的权利和义务以及收费金额等事项。律师可以主协调人身份全程参与国企改制与公司治理过程，依据委托人的授权，全面主导改制工作组的活动，安排会计师事务所、资产评估机构等中介机构的相关工作，协调各中介机构的活动，以充分发挥律师在国企改制与公司治理中的作用。3.4律师从事与国有企业改制与相关公司治理业务有关的法律服务时，可参照本指引执行。第二章国有企业改制业务第一节尽职调查与编制《尽职调查报告》第4条本指引所称尽职调查，专指法律尽职调查，即在国有企业改制过程中，律师依据改制企业的改制、产权交易等计划，通过对相关资料、文件、信息以及其他事实情况的收集，从法律或规范性政策文件的角度进行调查、研究、分析和判断。第5条律师开展尽职调查应当遵循三个基本原则：5.1独立性原则。律师开展尽职调查，应当独立于委托人意志，独立于审计、评估等其他中介机构。5.2审慎原则。在尽职调查过程中，律师应持审慎的态度，保持合理怀疑。5.3专业性原则。在尽职调查过程中，律师应当结合自身优势从法律角度作出专业的判断。5.4避免利益冲突原则。律师应履行利益冲突审查义务，在提供服务过程中或服务结束后不应利用获悉的相关信息获取任何利益，也不应在提供服务过程中，代理与产权持有单位或改制企业有直接或间接利益冲突关系的单位或个人的任何诉讼或非诉讼事务。第6条律师开展尽职调查，应要求被调查对象在合理或约定时间内向律师提供真实、完整的资料原件或与原件审核一致的复印件。律师通过对相关被调查人进行口头询问，或对被调查事项进行现场勘查等方式了解情况。律师制作的谈话记录、现场勘查记录等文件材料，除非有相关人员或部门的书面保证或书面证明，否则不能作为制作《尽职调查报告》的依据。第7条律师开展尽职调查，一般应当涉及下列事项：7.1对“设立、沿革和变更情况”的核查，应包括但不限于下列文件（必要时需要辅之以企业工商登记的查询资料）：7.1.1改制企业的营业执照；7.1.2改制企业历次变更的章程及目前有效的章程；7.1.3与改制企业设立相关的政府有权部门的批文；7.1.4与业务经营相关的批准、许可或授权；7.1.5企业取得的资格认定证书，如业务经营许可证等；7.1.6企业变更登记事项的申请与批准文件；7.1.7审计、评估报告；7.1.8股东会、董事会的会议记录和决议；7.1.9企业分支机构和企业对外投资证明；7.1.10税务登记证以及有关税收优惠情况说明及批文；7.1.11外汇登记证；7.1.12海关登记证明；7.1.13企业已经取得的优惠政策的相关证明文件；7.1.14其他相关证明文件。7.2对“基本运营结构”的核查，应包括但不限于下列文件：7.2.1企业目前的股本结构或出资人出资情况的说明；7.2.2有关企业目前的管理结构、薪酬体系的文件；7.2.3有关企业内部管理制度与风险控制制度的文件。7.3对“股权情况”的核查，应包括但不限于下列文件：7.3.1有关企业的股权结构及其演变过程的证明文件；7.3.2股权有无质押或其他形式权利行使障碍的证明文件；7.3.3有关股东出资方式、出资金额的证明文件；7.3.4股东以非货币财产出资的财产权属证明文件及权属变更登记文件。7.4对“有形资产情况”的核查，应包括但不限于下列文件：7.4.1企业及其附属机构房屋产权及重要设备的清单；7.4.2企业及其附属机构有关房屋及重要设备租赁的文件；7.4.3企业及其附属机构有关海关免税的机械设备(车辆)的证明文件；7.4.4企业其他有形资产的清单及权属证明文件。7.5对“土地使用权及其他无形资产情况”的核查，应包括但不限于下列文件：7.5.1企业及其附属机构对各项软件、产品等无形资产所拥有的知识产权清单，包括专利、商标、版权及其他知识产权；7.5.2所有与知识产权有关的注册登记证明及协议；7.5.3企业及其附属机构土地使用权证、租赁土地的协议；7.5.4企业及其附属机构签署的重大知识产权或专有技术相关协议。7.6对改制企业所签署或者有关联关系的“重大合同情况”的核查，应包括但不限于下列文件：7.6.1任何与企业及其附属机构股权有关的合同；7.6.2任何在企业及其附属机构的动产或不动产设定的所有抵押、质押、留置权等担保权益或其他与权益限制相关的合同；7.6.3企业及其关联机构的兼并、分立、合并、歇业、清算、破产的相关合同；7.6.4企业及其附属机构签署的所有重要服务协议；7.6.5企业及其附属机构签署的所有重要许可协议、特许安排及附有条件的买卖合同；7.6.6企业及其附属机构签署的所有重要能源与原材料或必需品的供应合同；7.6.7企业及其附属机构签署的重大保险合同；7.6.8企业及其附属机构改制前签署的任何与合并、联合、重组、收购或出售有关的重要文件；7.6.9企业及其附属机构与主要客户签订的其他与其经营有重大影响的合同；7.6.10其他重要合同，如联营合同、征用土地合同、大额贷款或拆借合同、重大承包经营、租赁经营合同或投资参/控股及利润共享的合同或协议等等。7.7对改制企业“重大债权债务”的核查，应包括但不限于下列文件：7.7.1有关公司应收款、其他应收款的真实性及完整性；7.7.2应付款项是否与业务相关，有无异常负债；7.7.3有无其他或有事项；7.7.4有无提供抵押担保的债权债务及具体情况；7.7.5有无因债权债务事项而可能引发的纠纷等。7.8律师需要调查改制企业所涉及的“重大法律纠纷、行政处罚等情况”的，应包括但不限于下列文件：7.8.1企业未了结的诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求及政府部门之调查或质询的详细情况；7.8.2企业违反或被告知违反卫生、防火、建筑、规划、安全、环保等方面之法律、法规、通知的情况；7.8.3企业所知晓的将来可能涉及诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求、政府部门的调查或质询的事实。7.9律师需要调查改制企业“人员基本情况”的，应包括但不限于下列文件：7.9.1企业高级管理人员的基本情况；7.9.2企业和职工签订的劳动合同样本；7.9.3企业工会组织的情况和与工会签订的集体劳动合同或协议；7.9.4企业职工福利政策；7.9.5企业缴纳社会保险费的情况。7.10律师还可以依据改制计划、特点与要求的不同，要求委托人以及被调查对象提供其他各类相关文件或信息。第8条律师开展尽职调查，应当注意下列问题：8.1律师应当保持与委托人以及被调查对象的良好沟通，以便将律师在调查过程中所发现的问题及解决问题的方法及时反馈给委托人。8.2律师应当注意同其他中介机构的配合。律师在工作中应当同其他中介机构相互配合，确保改制项目顺利完成。8.3律师开展尽职调查，应当认真审核、比对相关资料。如果发现相关资料存在矛盾或者不一致，应当要求委托人予以核实，也可以商请其他中介机构协助调查，或由律师再次调查，以保证尽职调查的准确性。8.4律师开展尽职调查，应当注意收集完整的调查资料，对于因客观原因无法获得与改制或产权转让有重大关系的文件和证据的，应当在有关法律文件中明确说明。8.5律师开展尽职调查，应当制作工作底稿以防范执业风险。工作底稿应当真实、完整、记录清晰并适宜长期保存。8.6未经产权持有单位或改制企业同意，律师在提供服务过程中或服务结束后均不应将获悉的相关信息透露给任何第三方，履行保密义务。第9条编制《尽职调查报告》《尽职调查报告》一般包括下列内容：9.1.1范围与目的。明确律师开展尽职调查工作的范围，出具尽职调查报告的目的；9.1.2律师的工作准则。律师是否根据有关法律、法规、规章和规范性政策文件，根据委托人的授权，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，出具工作报告；9.1.3律师的工作程序。律师在开展尽职调查过程中的主要工作方式、工作时间以及工作流程；9.1.4相关依据。律师获取的各项书面材料和文件、谈话记录、现场勘查记录等；9.1.5正文。正文内容应当与律师的工作程序以及律师出具的调查清单所涉及的范围保持一致，如公司概况、经营情况、资产状况、知识产权、诉讼以及处罚情况等，正文部分可以分别对每一个具体问题进行确认、分析与解释；9.1.6结尾。律师对尽职调查的结果发表结论性意见。第二节编制《改制方案》与《职工安置方案》第10条编制《改制方案》10.1律师编制改制方案应当依据国家法律、法规、规章和规范性政策文件，处理好改革、发展与稳定的关系，妥善解决改制过程中遇到的问题。10.2改制方案一般包括下列内容：10.2.1改制企业及拟出资各方的基本情况(历史沿革、主营业务、人员结构、财务状况、近几年的经营情况、组织结构图等)；10.2.2改制的目的、必要性和可行性；10.2.3改制后企业的发展前景和规划；10.2.4改制的基本原则；10.2.5拟采取的改制形式；10.2.6国有产权受让、资产及债务处置的方式和条件；10.2.7职工安置；10.2.8党、工、团组织关系的处理；10.2.9股权设置及法人治理结构；10.2.10改制工作的组织和领导；10.2.11改制实施程序和步骤。10.3改制方案中涉及股权设置的，根据是否处于国家重点行业和关键领域决定国有控股、参股还是退出时，律师应注意下列问题：10.3.1涉及国家