叶晓华--企业法律风险的精细化管理

企业法律风险的精细化管理贰零壹壹年肆月葉曉華中国商业法研究会企业法律风险研究所所长北京中银律师事务所法律风险管理中心首席律师版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所2第四讲，企业法律风险精细化管理背景一，法务的困境：我们需要什么样的法律风险管理体系？1，传统法律体系的终结：风险时代，百年法务难堪重负1882年，美孚公司建立法律部。一百多年以来，处理具体法律事务一直是以“事后救济”为核心的企业传统法律体系的主要内容。法律风险的事先预防很少得到重视，相应的防控责任也是由公司法务部门独立承担。当企业面临的法律风险数量有限，后果尚不严重，对法律风险的预防需求还不强烈时，该模式尚可维持。随着企业的规模化、国际化、多元化以及市场的全球化，市场交易规则的日趋复杂，企业面临的法律风险类型、数量急剧增加，法律风险导致的后果也越来越严重，传统企业法务管理模式往往疲于应付，顾此失彼。结果导致法律成本对企业的影响越来远大。只能是选择破罐破摔，将命运交给宿命（很多中国企业的选择），或是走欧美企业的法律管理之路：不断增加雇员法律风险的上述发展趋势也因此导致企业法务工作重心的转移，“事后救济”逐步向“事前防范”转移，建立预防性法律风险管理体系已经成为企业今天必须面对的课题。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所3第四讲，企业法律风险精细化管理背景2，欧美模式不是企业预防性法律风险体系的模板：在法律风险后果日趋严重的今天，破罐破摔无异于自杀，显然不可取，中国企业要想做百年老店，打造世界品牌就必须在法律风险管理上有所作为企业增加法务雇员的速度远不远赶不上法律风险增加的速度，欧美的传统模式尽管花费高出中国企业的50倍，但重大法律事故依然频频爆发，这已经说明百年法务已经尽显疲态，因此欧美模式绝不应该成为企业建立预防性法律风险体系的模板。3，法律风险的特点决定了法律风险预防模式的基本特征和面貌法律风险是潜在的，因此全面系统地识别是成功预防法律风险的前提法律风险为数众多，而企业的防控资源相对有限。这一矛盾决定了必须对法律风险进行量化评估，才能分清轻重缓急，做到高效防控法律风险；法律风险产生于企业经营管理的各个环节，只有将法律风险控制在其发生的源头，才能做到真正的预防，这又决定了防控法律风险必须以”岗位控制”为核心，全员参与，而不能仅仅依靠法务部门。企业法律风险的随时会随着内外部环境的改变发生变化，这一特点决定了我们必须对法律风险实施动态的管理。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所4第四讲，企业法律风险精细化管理背景4，企业面临的内外部环境决定了预防性法律风险管理体系必须解决的基本问题法律风险之所以得不到真正的重视，很大程度上因为法律专业人员无法让管理层真正听懂、明白法律风险对企业的影响到底有多大，因此新的体系必须要用管理层听得懂的经济学的语言来描述法律风险。没有评价就没有管理，新的体系必须建立科学的评价体系，让管理层了解企业本身的法律风险的状况，并能与竞争对手或是同行业等其他企业的法律风险状况进行比较，否则难以获得企业管理层的重视，预防法律风险也就无从谈起。新的体系必须能够对法律风险进行量化评估，区分轻重缓急。不同的法律风险有不同的治理方法，同一种法律风险的治理也会有不同的方案选择，而不同的方案会产生不同的成本，因此必要要用管理的方法来控制法律风险中国目前尚处于社会转型期，制度法律风险与实际法律风险存在巨大落差，潜规则盛行，对中国企业来说用实证的方法弄清楚什么是真正的现实的风险意义重大。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所5第四讲，企业法律风险精细化管理背景5，结论：企业需要的是以可持续稳定发展为长远目标，以降低法律风险成本，提高利润为直接目标，以预防为重点，以全面系统识别、量化测评为基本手段，以岗位控制为核心，以实证研究为基本方法，包含科学的评价体系，能够让管理层真正听懂且能实施有效管理的动态法律风险管理体系。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所6第四讲，企业法律风险精细化管理背景二，法律风险管理：企业未来的核心竞争力1，企业可持续稳定发展战略的实施是法律风险管理兴起的直接原因可持续发展是一种注重长远发展的经济增长模式，最初于1972年提出，是科学发展观的基本要求之一。而企业实施可持续发展战略则更晚。最近十年企业重大风险的频频爆发，使得这一战略渐成企业发展战略的主流，作为最经常发生，危害也往往最大的法律风险，因此受到重视，法律风险管理的理论和实践也因此兴起2，法律风险对企业利润影响巨大，是法律风险兴起的直接推动力法律风险对企业利润影响巨大，提高法律风险管理能力是企业降低成本，提高利润的有效途径根据日前发布的《2010年中国上市公司法律风险实证研究报告》，2009年度法律风险成本指数最高的前300上市公司，每100元利润负担的平均法律风险成本为103元，而市场的平均指数为10.67。换句话，理论上说，如果这些企业其他方面均保持原样，仅仅是通过强化法律风险的管理，将该指数将到市场平均，这300企业的总利润将能增加近百分之一百。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所7第四讲，企业法律风险精细化管理背景二，法律风险管理：企业未来的核心竞争力从欧美企业的情况看，强化法律管理同样对企业利润有着巨大的影响，2004年世界前500强公司防范企业法律风险的成本大约为企业当期利润的20%，如果加上法律风险导致的损失（成本）这一比例还将扩大。可见，即便是非常重视法律的欧美企业，进行科学的法律风险管理，提高企业的企业的利润同样将有大幅的上升空间。从上述分析看，不论是从国外还国内企业的情况看，法律风险造成的损失对企业的影响都非常大，占到相当的比例，而这一部分居然从来没有过像样的管理，因此法律风险管理本身可能带来的价值极大。3，提升企业未来核心竞争力，获得竞争优势，将是法律风险管理兴起的另外一个重要理由考虑到大型企业现在在战略管理、财务管理等企业常规管理方面的能力日趋接近。要想在管理上胜出对手，加强法律风险管理能力几乎是不二法门。这意味着法律风险管理能力将会成为企业的未来的核心竞争力。一个企业法律风险管理能力的高低将在很大程度上决定它在未来市场竞争力排名序列中的位置的高低。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所8第四讲，企业法律风险精细化管理背景三，法律风险管理研究与实践1，第一批研究者和实践者英国路伟律师事务所中国移动集团公司国电集团中银律师事务所大成律师事务所盈科律师事务所智维律师事务所德恒律师事务所北京铭略远迅管理咨询有限公司第一会达风险管理科技有限公司英大长安风险管理科技有限公司北京赛尼尔风险管理科技有限公司北京盛世龙龟科技有限公司中国商业法研究会企业法律风险研究所天津市政法管理干部学院世纪华纳法商研究中心北京大学中国企业法律风险管理研究中心版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所9第四讲，企业法律风险精细化管理背景三，法律风险管理研究与实践管理法律并重，成本导向，讲究实证管理为主，法律为辅法律主导，涉及管理纯粹法律视角企业法律风险精细化管理企业法律风险系统管理系统梳理、防范法律风险防范具体法律风险2，法律风险管理的实践研究版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所10第四讲，企业法律风险精细化管理背景三，法律风险管理研究与实践3，企业法律风险评估模型研究的发展定性系统评估：企业法律风险体检表目前律师评估企业法律风险用的最多的形式，先发问卷，然后回收统计并进行定性分析。部分律师还设计了法律风险指标体系，并赋予各指标一定的权重之后，进行定量的分析。这种评估，无论是指标的选取，还是权重的赋值，对律师经验的依赖性很强，因此基本上还是定性的评估，但评估结论往往很直接。定性与定量想结合的系统评估：路伟律师事务所的法律风险评估这个评估对“法律风险”的宣传推广起到了非常大的推动作用，特别是其对欧美企业和中国企业法律风险防范投入的比较广为人知。路伟采用的是定性与定量的评估方法，其采用的指标已经不仅仅局限于纯粹的法律指标模糊定量系统评估：赛尼尔法律风险指数评估赛尼尔公司和北大金融法研究中心2008年推出的赛尼尔法律风险指数，该模型是国内外资本市场第一次对上市公司法律风险进行系统评价。其评价指标的选取，主要通过相关性分析等数学方法提取，客观性较强，但指标的后期筛选和权重的分配依然依赖专家经验。且只能做整体评估，对企业法律风险状况的深度评价不足。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所11第四讲，企业法律风险精细化管理背景三，法律风险管理研究与实践上市公司法律风险评价：北大中国企业法律风险管理研究中心以及华夏时报2010年开始评选金盾奖，运用的模型也属于定性与定量相结合。今年该评估由去年仅对上市公司法律风险进行评估转向对上市公司的全面风险进行评估精确定量系统评估：法律风险成本指数评估该评价模型的主要特色在于使用了企业单位利润、业务收入、净资产或总资产所负担的法律风险成本来评价企业整体和各方面的法律风险。该模型追求的目标是精确量化，因此评价很容易理解。这一评价也是工作量最大的评估模型，需要逐一审查企业的每一笔成本（或损失），分析判断该成本或损失是否与法律有关，然后统计汇总，得出企业总的法律风险成本。该模型的另外一个特色在于：在核算法律风险成本时，必须首先确定成本(或损失）产生的法律原因，即法律风险行为，因此该模型可以统计不同法律风险行为种类、数量及其导致的成本（或损失）大小等相关信息，从而对实现对企业法律风险的状况的多角度深度分析和评价版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所12第五讲，企业法律风险精细化管理简介一，企业法律风险精细化管理概述企业法律风险精细化管理是在原有的企业法律风险管理理论和实践的基础上提出的一套以“法律风险岗位控制”和“企业法律风险成本分析和指数评价”为核心的企业法律风险管理体系。精细化管理以“法律风险成本分析和指数评价”作为有效管理法律风险的基础，以“岗位控制”作为有效控制法律风险的手段。前者主要凸显了法律风险管理对企业的价值问题，解决必要性问题，后者则主要阐明了企业法律风险整体防控的关键，解决了可行性问题精细化管理的核心理念是：用经济学的语言来描述法律风险，用管理的方法来解决法律问题。实证分析和研究是精细化管理的主要方法，在中国制度法律风险与实际法律风险存在巨大差异的情况下，来自实证研究结论更有意义和说服力。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所13第五讲，企业法律风险精细化管理简介二，企业法律风险精细化管理的思路1，精细化管理对各类法律风险的管控思路精细化管理认为：企业法律风险可以分为显性法律风险和潜在法律风险。显性法律风险包括企业自身发生过的法律风险和同行业企业或是其他企业法律发生过的法律风险；潜在法律风险包括单次损失不大的潜在一般法律风险以及单次损失巨大的潜在重大法律风险。显性法律风险和单次损失巨大的潜在重大法律风险是企业法律风险管理的重点。前者可以通过通过全样本或是抽样实证分析方法来识别和管控；后者则通过业务流程（部门岗位）来识别和管控。一般性潜在法律风险数量众多，但其单次造成的损失不大，企业没有必要使用耗时、费力、复杂的业务流程分析方法提前识别，企业可以在其变为显性法律风险之后，通过法律信息统计分析系统第一时间发现，然后予以管控。对于由高频次一般性法律风险构成的潜在重大法律风险可遵循同样的管控思路。企业实施法律风险精细化管理后，新增加的业务流程或是管理流程，以及新产品研发、宣传和销售，新市场的进入等法律风险的识别主要通过制度化的专项法律风险管理项目来进行。版权所有：中国商业法研究会企业法律风险研究所14第五讲，企业法律风险精细化管理简介二，企业法律风险精细化管理的思路2，法律风险精细化管理的基本步骤和方法首先，确定管理的目标：通过实证分析，核算企业法律风险成本，计算法律风险成本指数。对比同行业上市公司或竞争对手的法律风险成本指数水平，结合企业实际情况确定总体控制目标。其次，通过实证研究等多种方法识别并量化每种法律风险发生的可能性、损失度和风险期望值，并将法律风