崔雷-公司合同中的财税风险和防范

某企业股权质押融资案例某公司采购建筑钢材案例第一部分合同风险综述第二部分一般合同条款的财税风险第三部分特殊合同条款的财税风险第四部分具体合同的风险辨识和应对一、合同概述二、合同主体三、合同标的四、合同权利和义务五、合同履行六、违约责任七、合同档案管理（一）合同的性质和发展（二）合同的原则（三）合同的作用合同在本质上是相互之间的诺言。◦即“我向你承诺，我将为你做什么事情”，与此同时，作为对价，你也得向我承诺某某行为。--超市买卖、菜市场买卖；--坐公共汽车、乘坐飞机；--股东之间成立公司的协议；--炒股、买卖债券、到银行存款；--请律师打官司。合同的形式：口头合同、书面合同、默示合同合同制度的核心契约自由缔约自由相对人选择自由内容自由变更或解除自由方式自由20世纪以后，“契约自由”出现新的挑战：产品越来越复杂，人们已经很难搞清楚产品的结构和质量问题；卖方客户众多，单个消费者只能接受卖方的条款，不可能与卖方谈判；强大的经济实力可以使公司有钱聘请律师起草复杂的合同条款，买方很难搞清楚合同的含义。当代合同法规发展的成果和趋势某些方面的合同自由受到限制；格式合同强制缔约（承租人优先购买，承运人的责任）诚信和公序良俗强调社会责任过错推定：教育机构，医疗机构，危险作业无过错责任：高危作业，环境污染，产品缺陷1、平等自愿原则2、公平原则3、诚实信用原则4、公序良俗原则5、鼓励交易原则平等自愿原则合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。公平原则当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。程序公平&结果公平◦哥哥与弟弟分一个饼，怎么分才能公平的处理？诚实信用原则当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。维护经济交易秩序提高资源配置效率降低交易费用和成本公序良俗原则当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。鼓励交易原则限制无效合同的范围严格区分合同的无效和可撤销严格区分无效和效力待定明确规定了事实合同严格限制违约解约条件公司形象化和正规化的体现当事人双方权利义务的基础社会经济流转的工具当事人争端解决的主要依据合同主体标的数量质量价款或报酬履行期限、地点和方式违约责任争议解决方式包装方式检验标准和方法结算方式合同文字及效力合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。调整的是动态财产关系。合同主要风险点：合同主体合同标的合同权利义务合同履行违约合同档案管理（一）合同主体——你在和谁交易？（二）合同主体的法律风险点（三）合同主体常见问题及案例分析合同主体可以是平等主体的自然人、法人和其他组织。下列“合同”，是不是真正意义上的“合同”？内部承包合同总分支机构间签订的合同身份关系合同身份不清身份错认能力不足表见代理1、合同主体身份认不清『案例一』认错借款人，几十万血本无归甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2014年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。小窍门：把自然人拉进来！2、找准交易对象『案例二』中间商无权代理，公司欲哭无泪出口商甲公司经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通过李某成功收款。2013年5月，甲公司与李某介绍的A公司签订近200万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为A公司，但签署人却为李某。3、合同相关方的法律地位认识错误『案例三』错将付款人认定为责任方A为大型跨国企业集团，实力雄厚。B为其供应商。后B和其子公司C签订5000万元的供货合同。某知名房地产公司销售商铺承诺回报案肥牛城承包案例4、缺乏对合同主体资信情况的调查『案例四』与小商人做大生意，损失难以弥补我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要求的技术水平供货。5、表见代理『案例五』员工签单，公司买单A房地产公司的财务经理甲和行政部经理乙两人从2012年4月至2013年5月期间，在B餐饮娱乐公司进行签单消费，单位名称一栏都注明为“A公司”，累计签单欠款共3.5万元。后甲、乙两人离开A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。离职后持有公司电话签订合同案空白介绍信签订合同案（一）合同标的——交易指向对象？（二）合同标的的法律风险点（三）合同标的常见问题及案例分析明确合同交易内容合同目的究竟是什么？合同标的是合同法律关系的客体，是合同当事人权利和义务共同指向的对象。标的是合同成立的必要条件，没有标的，合同不能成立。不合法不可给付不确定实际交付的标的与合同约定的标的不符。1、合同标的物的合法性『案例一』非法标的转让，赔了夫人又折兵甲公司拥有A地块土地使用权，2010年，在未取得许可的情况下，甲在A地块上建设加油站等设施。甲欠乙债款，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给乙用于清偿债务。2、合同标的确定性『案例二』合同标的物不清，形成争议甲、乙两单位签订设备租赁协议，协议约定甲方将一台“真空离子镀膜机”出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。3、实际交付的标的不符『案例三』标的物被调包2015年6月1日，杨先生从网络上购买一台笔记本电脑，价值6000多元，通过一家快递公司托运给他。6月5日上午11时许，速递公司的业务员当面把包裹交给他。杨先生签单接收了包裹，但未能当场验看。他回到住处打开包裹，吃惊地发现，包裹里不是笔记本电脑，而是4块约1厘米厚20厘米长的木板。银行取款假钞案冠字号码（一）合同权利义务——具体交易内容？（二）合同权利义务的法律风险点（三）合同权利义务常见问题及案例分析当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺利履行。合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。合同权利义务约定不清对法律规定的义务认识不清对自身的权利没有充分认识1、缺乏包装条款『案例一』包装费由谁负担？2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。2、交付地点约定不清『案例二』漏掉两个字，运费多开支中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方约定在客户指定的美国西部港口交货。3、瑕疵担保义务『案例三』质量瑕疵担保义务常某2007年3月租赁方某门面房3间，用于开办饭馆，租赁期限为从2007年3月10至2010年3月9日，月租12000元，常某另外支付方某保证金3万元，如常某违约则该保证金不予退还。2007年8月开始，房顶原有的裂缝不断加大，饭馆也出现亏损，常某不想再继续经营。便以该房存在严重危安全隐患为由提出要求退租，并要求返还该3万元保证金。（一）、合同履行——如何交易？（二）、合同履行的法律风险点（三）、合同履行常见问题及案例分析概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，是构成法律效力的主要内容。没有按照约定全面履行义务没有充分利用合同履行中的抗辩权。合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。1、不安抗辩权『案例一』你亏损严重，我停止履行某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。2、合同变更（第77条）『案例二』包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行某外贸公司A与欧洲某公司B签订一笔工艺品出口合同。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月，A准备好货物，随后多次去电通知B提供包装盒，B均未作答复。距交货期前一个多月，B派其远东分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。（一）违约——交易存在问题，如何处理？（二）违约的法律风险点（三）违约常见问题及案例分析概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。违约行为•不能履行•迟延履行•不完全履行•拒绝履行•债权人受领迟延违约救济方式•强制履行；•解除合同；•赔偿损失；•支付违约金；•恢复原状等其他补救措施。（二）违约主要风险点1、未按合同约定的时间、金额支付价款。2、逾期交付、提取标的物。3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。1、加害履行概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形。『案例一』卖方需赔偿产品对第三方造成的损失某乡机械加工厂按合同规定，购进某市电机厂电机30台，在使用中，有14台发生漏电，造成一名工人致残。2、受领迟延『案例二』买方的收货义务2014年5月，甲方与乙方签订大蒜买卖合同：当年产大蒜40吨，总价款加运费8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，地点为山东某车站。甲方于8月20日将大蒜准备托运时，铁路方面告知因天气原因部分路段限行，待通知发货。8月23日，甲方接铁路方面通知将货装车发出，8月26日凌晨到达山东某车站。但乙方拒绝收货并声称降价一半才可考虑收货；甲方无奈在当地租用三间民房将大蒜保存。不料当地又降暴雨两天，将40吨大蒜泡汤；经鉴定29吨完全腐烂，不能食用，另外11吨也发芽。3、代位权概念：债务人怠于行使其对第三人行有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全其债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。专属于债权人自身的除外。『案例三』债务人应当增加的财产得到增加甲欠乙1000万元，2009年1月到期未还。2009年2月，乙得知丙欠甲900万已到期，但甲一直未向丙主张债权。2009年3月，乙搜集了大量证据后，向法院提起诉讼，请求以自己的名义代位行使甲对丙的900万债权。4、撤销权概念：债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。『案例四』债务人不应减少的财产不得减少甲欠乙100万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值300万元的全部财物以30万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2003年7月向法院起诉，请求宣告甲与丙的行为无效。同时具有代位权和撤销权，先主张哪个权力？甲商场新开张，印制了大量的广告彩页发放。并作了下述说明：为了庆祝本商场开张，10月1日至3日本店全场价格优惠，具体商品价格请见本广告内页。张某发现广告将某品牌化妆品的价格标为128元，而这种化妆品市场价2000多元。10月1日，张某到甲商场购买了10瓶某品牌化妆品，在付款时商场发现广告将该化妆品的价格印错，要求按实际价格1280元付款。15岁中学生李某发现这个商场的苹果电脑很便宜，10月2日，李某到甲商场购买了价格为12000元的电脑一台，其父母知道要求商场退货，遭到商场的拒绝。2014年11月6日，无锡“7天连锁酒店中央车站店传统双人房入住1晚”的团购商品在去哪儿网上架，网站显示其原价116元，团购价格18元，有效期为一年。于是，蒋某等4人累计团购近万份，支付了全部团购款项，并收到去哪儿网发出的电子团购券。当天，去哪儿网称发现价格标注错误（成本价为109元），随即单方冻结了蒋某等4人共计7800份的团购券，并将相应价款退还给团购的消费者；而蒋某等4人认为去哪儿网应该按团购券履约，分别诉至北京市海淀区人民法院，请求法院判令履约。2010年7月2日，广厦建筑公司因工程需要和