融资租赁风险管理0926

融资租赁合同风险管理王柳琼2014.091二、法律上如何界定？一、什么是融资租赁合同？三、风险及建议四、案例分析目录2主要涉及的法律《合同法》总则和分则第十四章（14条）《关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》（26条）《物权法》《外商投资租赁业管理办法》《金融租赁公司管理办法》3一、什么是融资租赁合同？融资租赁合同概述4融资租赁合同概述—合同合同：当事人意思表示一致的产物•合同成立：事实判断，解决合同是否存在问题，体现的是当事人的意志。•合同生效：价值判断，体现国家的意志，适用国家干预原则。当事人意思表示一致合同成立符合生效要件合同生效5融资租赁合同概述—合同合同的生效要件1、主体适格——主体不适格（限制民事行为能力人、无权处分、无权代理）：效力待定2、意思表示真实——意思表示不真实：无效、可撤销3、不违反法律和公共利益——损害公共利益：无效违反强制性规定：无效违反任意性规定：并非当然无效6融资租赁合同概述—合同合同内容：1、从民事法律关系来讲，合同内容是指合同当事人享有的权利（即债权）和承担的义务（即债务）。2、从内在结构而言，合同的内容就是合同的各项条款。——合同条款是合同内容的固定化和表现，是确定合同当事人权利义务的根据。7融资租赁合同概述—合同合同分类1诺成合同实践合同（要物合同）：需交付标的物才能生效自然人之间的借款合同、定金合同、赠与合同（公益性质的赠与及经公证的赠与合同除外）2要式合同不要式合同：去商店买一台电视3有偿合同无偿合同：赠与合同4主合同从合同：保证合同主合同无效，从合同无效。融资租赁合同：诺成、要式、有偿8融资租赁合同概述—概念融资租赁合同概念：《合同法》第237条“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。”9融资租赁合同概述—概念融资租赁合同内容1、承租人对出卖人、租赁物的选择2、出租人根据承租人的选择购买租赁物3、租赁物由出租人购买后交承租人使用4、承租人向出租人支付租金10融资租赁合同概述—概念融资租赁交易当事人关系示意图（直租）出租人保证人出卖人（回购人）承租人交付租赁物售后维修关联利益关系买卖合同租赁合同保证合同回购担保合同11融资租赁合同概述—概念融资租赁交易当事人关系示意图（回租）出租人保证人承租人（出卖人）交付租赁物售后维修关联利益关系买卖合同租赁合同保证合同12融资租赁合同概述融资租赁形式：直接租赁、售后回租、委托租赁、联合租赁、转租赁等13融资租赁合同概述法律特征1、涉及两个法律关系，买卖合同关系、租赁关系。2、出租人具备特定资格（特许经营）。（银监会、商务部）3、融资租赁物是价值较高的动产或不动产。4、内容是融资，表现形式是融物。5、融资租赁合同是要式、诺成、有偿合同。14融资租赁合同概述二、法律上如何界定？15融资租赁合同概述融资法律关系认定：《司法解释》第1条“人民法院应当根据合同法第二百三十七条的规定，结合租赁物的性质、租赁物的价值、租金的构成以及当事人的合同权利和义务、对是否构成融资租赁法律关系作出认定。对不构成融资租赁关系的情形，人民法院按其实际构成的法律关系处理。”16融资租赁合同概述融资法律关系认定：1、租赁物的性质：符合法律规定2、租赁物的价值（以价值明显偏低、难以担保租赁债权实现的情形—排除）3、租金的构成（租金=租赁物的使用、损耗费和租赁物的价款、利息及出租人合理收益）（——租金过高，以融资租赁合同掩盖借款合同）4、当事人的合同权利和义务17租赁物融资租赁合同概述18融资租赁合同概述—租赁物金融租赁公司——固定资产（动产及不动产）《金融租赁公司管理办法》第四条适用于融资租赁交易的租赁物为固定资产，银监会另有规定的除外。外资租赁公司——动产《外商投资租赁业管理办法》第六条本办法所称租赁财产包括：（一）生产设备、通信设备、医疗设备、科研设备、检验检测设备、工程机械设备、办公设备等各类动产；（二）飞机、汽车、船舶等各类交通工具；（三）本条（一）、（二）项所述动产和交通工具附带的软件、技术等无形资产，但附带的无形资产价值不得超过租赁财产价值的二分之一。19融资租赁合同概述—租赁物动产及不动产的划分《担保法》第九十二条本法所称不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物。本法所称动产是指不动产以外的物。通说：不动产是不能移动或移动会损害其价值的物，一般是指土地、建筑物、构筑物以及添附于土地和建（构）筑物的物。20两者的转换：树上的苹果——不动产；摘下的苹果——动产添附到建筑上的设备——不动产；剥离后的设备——动产融资租赁合同概述—租赁物特性租赁物可流通所有权和使用权分离固定资产，非消耗物（反复使用也不会改变其形态、性质之物）权属明确21特殊租赁物房地产为租赁物的情形1、售后回租式：开发商将房地产出售给出租人，而后又承租该房地产。2、间接租赁式：以房地产项目内的机电设备、管线为租赁物或者以生产型企业的生产设备为租赁物，开展售后回租业务，间接实现为房地产项目融资目的。第1种存在争议，肯定第2种。理由：1、该房地产只具备建设用地使用权，而不具备法律意义上的所有权；2、房地产开发商并不是实际的租赁物使用人，其租赁该房地产亦非侧重于使用，而在于融资。22特殊租赁物交通道路等基础设施为租赁物的情形不能成立融资租赁合同。实践中，承租人并不实际享有该不动产的所有权或所有权依赖于政府信用或第三人保证，因此，在实际出租使用过程中，融物的目的微乎其微，甚至可以忽略不计，仅存有融资之实。《物权法》第52条第2款，“铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施，依照法律规定为国家所有的，属于国家所有。”《金融租赁公司管理办法》第三十二条金融租赁公司应当合法取得租赁物的所有权。第三十四条售后回租业务的租赁物必须由承租人真实拥有并有权处分。金融租赁公司不得接受已设置任何抵押、权属存在争议或已被司法机关查封、扣押的财产或所有权存在瑕疵的财产作为售后回租业务的租赁物。23合同当事人的权利义务合同无效租赁物的归属1、约定优先2、未约定或约定不明，且协商不成的，归出租人例外：1、因承租人原因导致合同无效，出租人又不愿意接受租赁物2、租赁物正在使用，返还后会显著减低租赁物价值和效用的——法院可以判决租赁物归承租人，根据合同履行情况，由承租人就租赁物进行折价补偿。24合同当事人的权利义务出租人的权利义务•“出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的，租赁物不属于破产财产。”《合同法》第242条（承租人破产时、租赁期届满时、承租人重大违约致使合同解除时）•例外：承租人擅自处分租赁物，第三人善意取得1、取回权•“租赁物不符合约定或者不符使用目的的，出租人不承担责任，”《合同法》第244条•例外：“承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物”2、瑕疵担保免责权25合同当事人的权利义务出租人的权利义务•“承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。”《合同法》第246条3、对第三人造成侵害的免责权•承租人重大违约，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。《合同法》第248条4、承租人重大违约时的选择权•“出租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用。”《合同法》第245条5、权利瑕疵担保义务26合同当事人的权利义务承租人的权利义务1、占有使用权2、要求部分返还租金、费用的权利3、索赔权4、保管、使用和维修义务5、支付租金的义务6、无约定时，租赁物的返还义务27合同当事人的权利义务承租人的权利义务•“出租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用。”《合同法》第245条1、占有、使用权•“当事人约定租赁期间届满租赁物归承租人所有，承租人已经支付大部分租金，但无力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租赁物的，收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金及其他费用的，承租人可以要求部分返还。”《合同法》第249条2、要求部分返还租金、费用的权利•“出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。”《合同法》第240条3、索赔权28合同当事人的权利义务承租人的权利义务•“承租人应妥善保管、使用租赁物。承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。”合同法第247条4、保管、使用和维修义务•“承租人应当按照约定支付租金”《合同法》第248条5、支付租金的义务•“出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人。”《合同法》第250条6、无约定时，租赁物的返还义务29合同基本条款–租赁物基本情况条款（名称、规格、数量、性能、交付时间、地址等；说明租赁物是应承租人的要求，由出租人专门购买后提供给承租人使用）–租期条款–租金条款（租金的构成和计算方式、支付方式等）–租赁物的交付及验收条款–租赁物的使用、维修及保管条款–租赁物的保险条款–租赁物期满租赁物的处理条款：留购、续租、退租–违约责任–争议解决的方法30合同特别条款为第三人利益条款在买卖合同中，承租人虽然不是合同当事人，与出卖人不存在直接的合同关系，出卖人却需要向其直接承担货物的交付义务，否则承租人可以直接向出卖人索赔。——需要合同中明确约定租赁物交付条款融资租赁合同中，一般约定由出卖人向承租人交付租赁物。这种交付的完成一般是以承租人向出租人发出租赁物受领证明为判定标准，即承租人从出卖人处取得租赁物，按照合同的约定进行检验，并向出租人发出租赁物受领证明后，即视为出租人履行了义务。瑕疵担保免责条款出租人不承担租赁物的瑕疵担保义务，即使出卖人交付的租赁物存在质量或权利瑕疵，承租人仍然应该按照租赁合同的约定向出租人支付租金。禁止中途解约条款融资租赁合同一般约定“除合同约定条款外，未经对方书面同意，任何一方不得中途变更或解除合同”担保条款保证金、担保条款（第三人连带责任担保、抵押、质押）31三、融资租赁合同的风险有哪些？32全流程的风险防控合同订立后租后检查、风险预警、风险处置——风险：承租人违约风险合同订立中合同审核、出资审批——风险：合同风险合同订立前尽职调查、项目审批——风险：市场风险、政策风险33融资租赁的风险及建议•实际无租赁物或租赁物低值高估——以融资租赁之名，行借贷之实（以借款合同予以认可，存在资金难以回收的风险）•租赁物权属存在纷争•未办理所有权登记手续（不动产—登记生效要件；动产—登记对抗要件，动产所有权自交付时转移）政策风险（回租）•严格审查承租人（即出卖人）对转让标的物具有处分权的权利凭证，现场查验标的物的真实性并登记在册，办理具备较强公示力的所有权转让手续。对标的物价值的评估应当真实客观，避免转让价格与标的物价值严重偏离的情况发生。•审查租赁物的权属状况，排除抵押、被扣押、查封等权属不明确的情形对策建议34融资租赁的风险及建议•1、租赁物不符合要求；•2、承租人与出卖人串通，虚构租赁物及虚假交付，套取资金。政策风险（直租）•建立租赁物交付监督机制，应树立融物与融资并重的意识，在出卖人向承租人交付租赁物的过程中，积极协调参与检验，或现场监督租赁物交接。•在租赁物交接确认前留尾款。对策建议35融资租赁的风险及建议•合同约定不清晰，理解不一致，条款自相矛盾•合同条款不全面•合同未盖骑缝章，原件材料不齐全合同风险•完善合同条款，保障交易安全。出租方应根据已有案件反映出的问题不断增补和完善合同条款。•出租方作为格式合同提供方，应当就合同条款应承租人要求进行解释和说明。•合同加盖骑缝章，及时存档。对策建议36融资租赁的风险及建议•未支付租金或租金支付迟延、未履行设备投保责任•擅自处分租赁物，转让、赠与、抵押等承租人违约风险37融资租赁的风险及建议•1）在合同履行过程中，出租人应与承租人建立常态化的沟通机制，实时掌握承租人的经营状况以及租赁物使用情况。•2）及时发现问题，在问题演化成危机之前，及时干预1、完善承