5第七讲-行政强制

引言•在所有文明的国家中，行政机关被授权强行撤出即将倒塌的房屋中的居民，拆毁建筑物以制止火灾的蔓延，宰杀染有某种疾病的牲畜，拘留（约束）肉体或精神状态对同胞公民的健康或生命有危险的人。尤其是警察被授予实行这样的强制行为。这些行为对个人的重要性不亚于在司法程序中所执行的制裁或准备这样一些制裁的强制行为。——（奥）凯尔森著：《法与国家的一般理论》第七讲行政强制1第一节行政强制概述行政强制是是指行政主体为实现行政目的，对相对人的财产、身体及自由等予以强制而采取的措施。行政强制往往通过一定的强制措施表现出来。根据行政强制的目的的不同，可以将行政强制分为管理性强制和执行性强制。前者的目的在于预防或制止违法或紧急事态的发生；后者的目的在于强制负有行政法义务的人履行义务或实现与履行义务相同的状态。2行政强制强制措施强制执行即时强制（在紧急情况下采取，不以相对人不履行义务为前提，如洪水到来时征用劳力）一般强制（强制戒毒、强制注射预防针、查封等）直接强制执行（强制服兵役、强制拘留、强制从事劳动、强制退还土地、强制拍卖）间接强制执行代执行执行罚（滞纳金）3第二节行政强制执行•一、行政强制执行概念•行政强制执行，是指在行政法律关系中，行政相对人不履行其应履行的法定义务时，行政机关或人民法院依法采取强制手段，迫使其履行义务，或者达到与履行义务相同状态的活动。•大陆法系国家都是由行政机关运用行政权来实现的，在英美法系国家则主要是由司法机关运用司法权来实现的，在我国形成了由司法机关强制执行为主，以行政机关强制执行为补充的体制。4•二、行政强制分类•以强制执行的手段与目的之间的关系为标准，可分为直接强制执行和间接强制执行；•以强制执行方式和强度为标准，可分为代履行、执行罚、直接强制三种；•以执行主体为标准，可分为司法机关实施的强制执行和行政机关自行实施的强制执行；•以执行标的为标准，可分为对财产的强制执行、对人身的强制执行和对行为的强制执行；或者说对金钱给付义务的强制执行和对行为义务的强制执行。5三、间接强制执行1.代执行代执行，通常又称代履行。是指义务人不履行义务而该义务可由他人代为履行时也可达到同样目的，则由他人代为履行，再由义务人支付代为履行的费用。(1)义务一般是可以请他人代为履行的作为义务；(2)义务人在法定期限内故意不履行法定义务；(3)须有合法的处理决定和行政强制执行决定；(4)执行结束，由执行机关向不履行义务的个人或组织收取执行中所支出的费用。代执行的程序，一般为告诫、代执行和征收费用三个阶段。6关于代执行关系•行政主体私法工作契约•第三人作出行政处理决定•代履行之实施•确定费用与征收费用•义务人72.执行罚执行罚，是指当义务人不履行法定义务，而该义务又不能为他人代为履行时，行政强制执行机关可通过施加罚款等不利负担以促使其履行义务。如对到期不纳税款者，按日处以税款的2‰的滞纳金，以促其缴纳税款。《行政处罚法》第51条规定:1)到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3％加处罚款。违章罚款晚交半年滞纳金要交一万六8执行罚的要件有：一是执行的义务一般必须由本人自为，他人无法代替的作为义务，因而以执行罚的办法促使其履行；也有一些不作为的义务，当事人违法作为，也可以通过执行罚的办法促使其停止实施违法行为。二是执行罚必须依法事前告知开始执行罚的日期、数额等。三是执行罚至一定期间，义务人仍不履行义务的，有关行政机关可以依法实施直接强制执行。9问题一：罚款错了，那么滞纳金可以要求返还吗？•据《新京报》报道，因认为自己停车是被前车阻挡造成的，对行政处罚不服的史先生将首都机场公安分局交通巡察支队告上法院，要求法院撤销该处罚决定，并返还已交纳的200元罚款和1518元滞纳金。•不难发现一个比较“蹊跷”的现象，交管部门对史先生作出的罚款金额是200元，而其滞纳金却高达1518元，是罚款本金的7倍之多。如果史先生一直未能及时缴纳罚款的话，估计滞纳金的总额还会继续攀升。当然这有其法律根据。如我国行政处罚法第五十一条规定，当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：（一）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款；……按照这个计算标准，被处罚人因为拖延了八九个月的时间，本来区区200元罚款却变成了近两千元的高额“债务”。10问题二：天价滞纳金？11[典型个案]49万滞纳金罚单破“纪录”•7月21日，郑州市交通规费稽查处稽查人员接到举报：一辆车牌为豫A11993的小吊车在荥阳市某建筑工地出现，该车自1992年购车以来，一直没缴养路费。•当晚7时左右，在荥阳市汽车南站停车场，稽查人员查获该车。经过双方将近20个小时的“争执”，稽查人员在22日下午3时左右，将该车带回郑州。•经稽查人员调查，该车属省地矿局第二水文地质工程队车辆，已该报废，但至今没交过交通规费。•根据征稽收费标准，豫Ａ11993小吊车从2003年2月1日至今，应交纳养路费本金59040元、滞纳金389894元、罚款177120元，还应交附加费本金22960元、滞纳金75813元以及运管费本金7872元、滞纳金25993元、罚款1000元，共计约76万元，这还不包括对报废车辆上路处以3倍漏税额的罚款。12执行罚与行政处罚不同，前者的目的是为了强制义务人履行义务，后者的目的在于制裁行政违法行为人，以达到警戒其不再违法的目的。故两者属于不同性质的行政行为。四、直接强制执行当适用间接强制执行没有达到目的，或无法采用代执行、执行罚等间接强制执行手段时，只能采取实施直接的强力手段，以迫使其履行义务或达到与履行义务相同状态的行为，例如强制拘留、强制传唤、强制划拨、强制拍卖、强制许可、强制关闭营业场所等。13自行执行的程序•调查与审查•通知与告诫•当事人的陈述和申辩•制作执行决定书•决定书送达•强制执行14申请人民法院强制执行的程序•强制执行的申请•受理与审查•公告•执行•五、我国行政强制执行模式和原则•按照应松年教授的观点，“在行政强制执行方面，根据已有的法律规定，可以概括为这样的原则，即申请人民法院强制执行为一般，行政机关自行强制执行为例外。•例外是在法律授权的前提下，法律规定哪一行政机关在哪一方面具有行政强制执行权，该行政机关才有强制执行权，否则，都要申请人民法院强制执行。这一制度与国外很不相同。•在英美法系国家，强制执行权是司法权的一部分，行政机关要强制执行，只能通过诉讼；在德奥等大陆法系国家，则认为强制执行权是行政权的一部分，但须有法律的授权。•我国似介乎两者之间，既考虑行政效率，又注意保护公民权益。行政强制执行的设定权归于法律”。15•1、合法强制——职权法定•例1：如珠海工商局处理殡葬管理处案：问题在于工商局能不能冻结殡葬管理处存款？《广东省实施反不正当竞争法条例》有暂停支付的措施，但《反不正当竞争法》没有规定冻结这一措施；同时，殡葬管理处是事业单位而非企业，工商局能不能处罚它500万元？•例2：辽宁公路局为收缴养路费而扣押司机车辆并予以变卖一案16•2003年9月，北京市万柳房地产开发有限责任公司拆迁部经理孟乙伙同杨正明、张卫民、秦明详，在未经行政裁决情况下，擅自对尚未达成拆迁补偿协议的被拆迁居民王志勇实施强制拆迁。9月19日23时，杨正明组织人员破门闯入王志勇家，将正在睡觉的王志勇夫妇蒙眼、堵嘴捆绑后，连同其儿子一起抬到门外。随后，用推土机将王志勇家房屋全部推倒，王志勇家所有家居用品均被埋在其中。172、手段正当原则•例：责令烟花爆竹厂关闭，责令所有小煤窑关闭案。再如：车队有辆车违规强买强卖，交警于是扣押了车队67辆车。•3、标的有限问题：强制婚检合适与否18第三节行政强制措施是行政主体在实施行政法过程中，为了保障工作顺利进行或制止违法行为，或者在紧急、危险情况下依法采取强制方式，对相对人的人身或财产实施暂时性控制的措施。19一、行政强制措施和行政强制执行的联系区别：•某地税务机关在征税时，发现有一家企业正在偷偷转移资金，有明显的迹象表明这家企业有抽逃资金、拒绝交税的企图，为了防止这种危害社会公共利益的结果出现，税务机关冻结了这家企业的银行存款，这就是行政强制措施。后来，这家企业接到纳税通知书后，果然以种种借口拖延不办，税务机关就从它的银行帐户上强制划拔了相应的资金，用来缴纳税款，这就是行政强制执行。从刚才这个例子我们可以看出，行政强制措施往往在调查违法行为的阶段采用，带有预防的性质，而行政强制执行通常是在违法行为已经彻底查清后采用。所以在很多时候，行政强制措施也是行政强制执行的准备和前奏。20行政强制措施和行政强制执行的联系区别：•(1)前提不同。行政强制执行的前提是法定义务人不履行义务，而后者是以可能产生危害社会的行为为前提。•(2)目的不同。行政强制执行目的在于迫使义务人履行义务或达到与履行义务相同的状态，行政强制措施的目的在于预防、制止危害社会行为或事件的发生或蔓延，使人和物保持一定状态。•(3)起因不同。引起行政强制执行的原因只能是义务人的行为，作为或不作为的行为；引起行政强制措施的原因，既可能是行为，也可能是某种状态或事件。•(4)行政机关的行政强制措施权必须有单行法律的特别授权。21二、行政强制措施的种类和程序•浙江大学有关课题组的调查表明，截止一九九九年，我国三百一十四件法律中，有三十三件规定了行政强制，一千五百八十四件行政法规中，有七十一件规定了行政强制，八千四百六十九件部门规章中，有一百四十五件规定了行政强制。此外，据全国人大常委会法制工作委员会调查，河南制定和批准的三百二十九件地方性法规，有六十五件规定了行政强制；四川出台的一百五十五件地方性法规，有三十二件规定了行政强制；上海市政府颁布的五百多件规章中，有二十六件规定了行政强制。•1、限制公民人身自由和对公民身体强制检查•2、对财物的查封、扣押、冻结。22三、行政强制措施的程序•（1•（2•（3•（4）当场告知当事人事实、理由、依据、救济途径以及依法享有的•（5）制作现场笔录；•（6）实施查封、扣押的，制作查封、扣押清单；查封、扣押清单一式两份，由当事人•（7）现场笔录和清单由当事人或见证人和行政执法人员签名或盖章，当事人或见证人•（8）法律、法规规定的其他程序。23非典——人身自由隔离治疗、强制隔离治疗目的的确是为了维护公共利益，但它是对公民权利和自由的严重限制，理应有严格的程序限制。否则，今天是水灾，明日有地震，宪政何从谈起？因此，目前行政力量介入（甚至公安机关），对“非典”病人及“疑似”人员的强制治疗、强制隔离尚无法律依据。在“非典”蔓延的特殊时期，采用特殊手段控制传染病本无可厚非，但这只是一个事实问题，与依法行政问题不属同一层面。毕竟，从某种意义上讲，法治才是社会最大的福祉。2003年4月21日到6月21日10时，北京18个区县累计隔离医学观察人数为30173人，其中集中隔离12131人，分散隔离18042人。累计解除隔离观察人数30048人，当日处于隔离观察人数125人。24•行政上的即时强制是行政强制措施的一种，是指当根据目前的紧迫情况没有余暇发布命令，或者虽然有发布命令的余暇，但若发布命令便难以达到预期行政目的时，为了创造出行政上所必要的状态，行政机关不必以相对人不履行义务为前提，便可对相对人的人身、自由和财产予以强制。25•（1）必须有法律根据。•（2）出示证件的必要性。人民警察的警服，包括警衔标志，也属于执法的凭证。警察在着装执行公务的时候，可以不主动出示，但是如果民众有要求，虽然穿着警服执法，但民众还需要再继续确认，可以要求着装警察进一步出示警察证件确认，这个时候人民警察要主动及时地出示。26【案例讨论】•事例一：SARS传播期间，盐城市中医院高价购进了大量的中药材，但此时国家对中药材价格实行价格管制，致使中医院损失500多万元。请问此损失应否由国家补偿？为什么？•事例二：为防SARS，卫生部门对SARS定点医院下达紧急命令，要求其迅速筹集资金购买一批比较先进的与治疗SARS有关的仪器和设备，且一般要耗资三、四百万元（当然是医院的钱）。SARS过后，这批仪器