PE投资的主要业务流程及过程中的风险防范

PE投资的主要业务流程及过程中的风险防范广义的PE的风险控制措施，主要包括投资本身的商业风险和交易中的法律风险两部分。PE投资中的任何一个环节出现问题，都可能面临投资损失和其他法律纠纷风险。PE投资风险控制，需要把握专业的投资团队、科学的管理制度以及严谨的交易文件这三个要点，因此，PE机构或企业内部的投资管理部门应当把握上述三个关键点，将风险控制措施具体贯穿于整个PE投资流程当中，则可避免相应法律纠纷的产生。下文将就各个流程中具体的风险控制措施和可能面临的法律风险做简要分析。PE投资的一般业务流程可大致划分为投前、投中和投后各阶段。投前包括前期调研、项目立项、尽职调查，投中包括项目谈判与投资决策、投资实施，投后包括投后管理、项目退出。一、投前阶段（一）前期调研：前期调研是发现优秀项目的过程。内部专业团队可以通过自身的团队智慧或借助中介机构的力量，对投资项目进行深入分析，初步预估风险，多角度进行分析论证，是降低投资失败的概率的第一道屏障。需要注意的是，前期调研阶段需要根据项目需要，与目标公司签署保密协议和/或投资意向书。PE团队在审核保密协议和投资意向书时，应注意具体条款是否与自身的内部制度和政策环境相匹配，以避免产生违约责任。（二）项目立项：项目立项一般是PE机构或企业内部投资管理部门内部的流程需求，通常由总经理或投资决策委员会/项目评审委员会对项目投资进行是否予以立项决策。决策机构应当根据业务规则，充分、独立地发表意见，并由专门人员将决策产生过程一一记录在案。在决策过程中，项目经理应当说明项目是否具备投资价值或是否存在重大法律障碍等重大问题，供决策者参考。（三）尽职调查：立项后，项目组最重要的工作就是开展尽职调查，旨在发现进一步发现目标公司的具体情况，判断是否存在对投资决策产生重大影响的事项。尽职调查一般集中在业务、法务和财务三个部分，可以由内部人员完成，也可委托外部中介机构进行。尽职调查阶段将产生一系列法律文件，其内容包括和需要注意的要点如下：1、与中介机构签署的委托协议，需要服务内容、价格及其支付阶段、违约责任等进行详细约定，以明确在中介机构工作不利或投资意外终止时产生的责任归属；2、尽职调查报告，将尽职调查中所发现的问题和解决方案形成报告，从项目角度而言，可以起到对目标公司全面了解的作用，从法律风险把控的角度而言，妥善留存尽职调查报告，可以在发现目标公司虚假陈述或隐瞒信息，或者PE机构工作人员在尽职调查中出现工作疏漏导致投资风险产生时，作为追究责任的重要证据；3、投资条款清单（TermSheet），投资方和目标公司及其现有股东就未来投资所达成的原则性条款。从法律性质而言，投资条款清单中的大多数条款不具有法律效力，但仍应注意保密条款、排他条款通常具有法律效力，对双方构成法律约束。二、投中阶段（一）项目谈判与投资决策：项目谈判是双方之间权利义务关系的博弈，应注意就重要的会议保留录音资料会议纪要。投资决策应当严格按照管理制度的规定，在适当的权限内进行审核、决策。项目经理呈往决策机构的投资议案应当完整、全面，要点清晰，决策机构的决策意见应当以书面形式记录在案。（二）投资实施：投资实施阶段，将会涉及到投资协议和其他交易文件的审核和签署。一般而言，风险控制部门应对交易文件中的现有股东陈述与保证、投资人保护条款和违约责任进行重点审核。具体来说，现有股东对其提供的信息的真实性做出陈述和保证，投资人保护条款一般包括业绩承诺、优先认购权、优先清算权、回购权、反稀释权、随售权等，违约条款就双方的违约后果做出陈述。一旦目标公司或其现有股东发生违约事件或发生触发投资人保护条款的事项，PE机构可以依据条款主张权利，必要时可以通过协议约定的争议解决途径（一般为诉讼或者仲裁）维护自身权益。随后，项目组和律师会根据决策机构的意见修改和完善交易文件，并报请风控部门审核后，共同推进交割（包括但不限于交割事项完成情况的确认、工商变更登记等）。本阶段所涉及到的股东会决议、公司章程修正案等同样应做到准确、严谨、清晰，与交易文件的内容一致，避免产生歧义从而引起法律纠纷。三、投后阶段（一）投后管理：投后管理应由指定的部门定期进行，每次资料收集、走访所收集到的信息应进行及时的汇总和分析，当出现重大不利事项时，投后管理人员应当及时调查了解，提出相应的处理意见并报告管理机构，报告中应匹配合理的风险处置建议，包括但不限于协助目标公司注入新的业务能力、现有股权的出售、引入新一轮融资等。（二）项目退出：与项目投资一样，项目退出也需要提交有权限的投资决策机构进行决策，决策完成后，相关部门应起草和审批投资退出协议及其他相关法律文件，并完成项目退出交割。总结来谈，把握好PE投资每一阶段团队的专业性、制度的完善性和法律文件的严谨性，则基本可将风险控制最小化。法律纠纷出现时，已经签署生效的法律文件是各方间进行协商的最主要的依据，协商不成则需要按照法律文件中约定的争议解决方式，聘请专业律师进行处理。各方签字的会议纪要、录音、视频等载体在必要时可作为证据，应妥善保存，对法律纠纷的解决具有重要价值。