不授予专利权的主题

第五条违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。法律，是指由全国人民代表大会或者全国人民代表大会常务委员会依照立法程序制定和颁布的法律；不包括行政法规和规章；发明创造与法律相违背的，不能被授予专利权。例如用于赌博的设备、机器或者工具（单纯的投币式游戏机属于可授予专利权的主题，如根据游戏者获得分数的高低，自动抛出不同等级的奖品，属于单纯的投币式游戏机，但是如果达到一定的分数，机器则抛出一定数量的钱币属于赌博）；吸毒的器具；伪造国家货币、票据、公文、证件、印章、文物的设备；带有人民币图案的床单；与法律相违背，指发明创造本身的目的违背国家法律，而不包括因滥用违反法律、使用或者制造受到国家法律的限制或约束、公开或者实施违反社会公德或妨害公共利益。例如，用于国防的各种武器的生产、销售及使用受到法律的限制，但是这些武器本身及其制造方法属于可授予专利权的主题；还有兴奋剂的饮料属于可授予专利权的主题；违反社会公德，例如暴力凶杀或者淫秽的图片或者照片的外观设计；非医疗目的的人造性器官或其替代物；人与动物交配的方法；改变人生殖系遗传同一性的方法或者改变了生殖系遗传同一性的人；克隆的人或克隆人的方法；人胚胎的工业或商业目的应用；可能导致动物痛苦而对人或动物的医疗没有实质性益处的改变动物遗传同一性的方法。妨害公共利益，指发明创造的实施或使用会给公众或社会造成危害，或者会使国家和社会的正常秩序受到影响。以著名建筑物（如天安门，但长城则不一定，如果是模仿某一段长城则不授予，如果是新设计可以授予）以及领袖肖像为内容的外观设计不能授予专利权；以中国国旗、国徽作为图案内容的外观设计不能授予专利权；发明创造以致人伤残或损害财物为手段，如一种使盗窃者双目失明的防盗装置及方法；发明创造的实施或使用会严重污染环境、严重浪费能源或资源、破坏生态平衡、危害公众健康；专利申请的文字或者图案涉及国家重大政治事件或宗教信仰、伤害人民感情或民族感情或者宣传封建迷信，不能授予专利权；如果发明因滥用而可能妨害公共利益或者发明创造在产生积极效果的同时存在某种缺点，不能以妨害公共利益为理由拒绝给予专利权。例如，一种药品由于医药卫生行政部门认为副作用超标而不准上市，仍可授予专利权；第二十五条对下列各项，不能授予专利权：科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法；动物和植物品种；用原子核变换方法获得的物质。科学发现，如用于杀菌的电磁波。从自然界找到一种以前未知的以天然形态存在的物质，仅仅是一种发现，不能授予专利权。但是，如果是首次从自然界分离或提取出来的物质，其结构、形态或者其他物理化学参数是现有技术中不曾认识的，并能被确切的表征，且在产业上有利用价值，则该物质本身以及取得该物质的方法均可以授予专利权，例如一种从天然植物中分离出来的物质可授予专利权。动物和植物品种，动物不包括人，动物和植物品种通过专利法以外的其他法律法规保护，例如植物新品种可以通过《植物新品种保护条例》给予保护。微生物发明是指利用各种细菌、真菌、病毒等微生物去生产一种化学物质或者分解一种物质等的发明。微生物和微生物方法可以获得专利保护。但未经人类的任何技术处理而存在于自然界的微生物属于科学发现，不能被授予专利权。只有当微生物经过分离成为纯培养物，并且具有特定的工业用途时，微生物本身才属于可给予专利保护的客体。对动物和植物品种的非生物学的生产方法，可授予专利权。如果人的技术介入对该方法所要达到的目的或者效果起到了主要的控制或者决定作用，则此方法不属于“主要是生物学的方法”，如采用辐照饲养法生产高产牛奶的乳牛的方法；改进饲养方法生产瘦肉型猪的方法。原子核变换方法和用该方法获得的物质，原子核变换方法是指使一个或几个原子核经分裂或聚合，形成一个或几个新原子核的过程，如完成核聚变反应的磁镜阱法、封闭阱法以及实现核裂变的各种方法，但为实现原子核变换而增加粒子能量的粒子加速方法属于可授权客体。如一种在核反应堆中生产放射性同位素的方法不能授予专利权。为实现核变换方法的各种设备、仪器及其零部件等，均属于可被授予专利权的客体。用原子核变换方法所获得的物质，主要指各种放射性同位素，但是同位素的用途以及使用的仪器、设备属于可授权的客体，如一种为生产同位素专门设计的反应堆和发射性同位素的一种新用途属于可授予专利权的客体。智力活动的规则和方法，是指导人们进行思维、表述、判断和记忆的规则和方法。如果一项权利要求，除其主题名称外，对其进行限定的全部内容均为智力活动的规则和方法，则不应当授予专利权；如果一项权利要求在对其进行限定的全部内容中既包含智力活动的规则和方法的内容，又包含技术特征，则该权利要求整体而言不是一种智力活动的规则和方法，不应当排除其获得专利权的可能性。海豚驯化方法属于智力活动的规则和方法的例子：交通行车规则、时间调度表、比赛规则；图书分类规则、字典的编排方法、情报检索方法、专利分类方法；日历的编排规则和方法；仪器和设备的操作说明；各种语言的语法和汉字编码方法；教学、授课、训练和驯兽的方法；各种游戏、娱乐的规则和方法；乐谱、食谱、棋谱；统计、会计和记账的方法；疾病普查和人口统计方法；计算机程序本身如果把汉字编码方法与该编码方法可使用的特定键盘相结合，构成一种计算机汉字输入方法或者计算机汉字信息处理方法，使计算机能够以汉字信息为指令，运行程序，从而控制或处理外部对象或者内部对象，则这种计算机汉字输入方法或者计算机汉字信息处理方法属于专利保护的客体。如果一项权利要求仅仅涉及一种算法或数学计算规则，或者计算机程序本身，或仅仅记录在载体上的计算机程序，或者游戏的规则和方法，不属于专利保护的客体。疾病的诊断和治疗方法，指以有生命的人体或动物体为直接实施对象，进行识别、确定或消除病因或病灶的过程。但用于实施疾病的诊断和治疗方法的仪器或装置，以及在诊断或治疗疾病方法中使用的物质或材料属于可授予专利权的客体。疾病诊断方法：以有生命的人体或动物体为实施对象；以获得疾病诊断结果或健康状况为直接目的。看似以离体样品为对象，但该发明以获得同一主题疾病诊断结果或健康状况为直接目的，不能授予专利权。包括诊断步骤或者检测步骤，只要知晓所说的诊断或检测信息，就能够直接获得疾病的诊断结果或健康状况，则不能授予专利权。属于诊断方法：血压测量法、足诊法、诊脉法、患病风险度评估、疾病治疗效果预测方法等。不属于诊断方法：在已经死亡的人体或动物体上实施的人体解剖（一种判断死者死亡时间的方法；一种从动物尸体的骨架上提取磷的方法）；直接目的不是获取诊断结果或健康状况，而只是从活的人体或动物体获取作为中间结果的信息的方法，或处理该信息的方法（人体脂肪厚度的测量方法）；直接目的不是获取诊断结果或健康状况，而只是对已经脱离人体或动物体的组织、体液、或排泄物进行处理或检测以获取作为中间结果的信息的方法，或处理该信息的方法（利用人体血清制取抗体的方法及其产品；一种检测和分析动物排泄物成分的方法）。治疗方法：预防疾病或者免疫的方法；外科手术治疗方法、药物治疗方法、心里疗法；以治疗为目的的整容、肢体拉伸、减肥、增高等方法；处置人体或动物体伤口的方法如消毒方法、包扎方法；不属于治疗方法：制造假肢或者假体的方法以及为制造该假肢或者假体而实施的测量方法；通过非外科手术方式处置动物体以改变其生长特性的畜牧业生产方法（通过对活羊施加一定的电磁刺激促进其生长）；动物屠宰方法；对已经死亡的人体或动物体采取的处置方法（解剖、整理仪容、尸体防腐、制作标本等）；单纯的美容方法（不介入人体或不产生创伤的美容方法，美发的染发剂）；为使处于非病态的人或动物感觉舒适、愉快或者诸如潜水、防毒等特殊情况下输送氧气、负氧离子、水分的方法；杀灭人体或者动物体外部（皮肤或则毛发不包括伤口和感染部位）的细菌、病毒、虱子、跳蚤的方法；以治疗为目的的外科手术方法，属于治疗方法，不授予专利权；不以治疗为目的的外科手术方法，无法在产业上应用，不具备实用性，不能授予专利权，如为美容而实施的外科手术方法，或者采用外科手术从活牛身体上摘取牛黄的方法，以及为辅助诊断而采取的外科手术方法，例如实施冠状造影之前采用的外科手术方法。物质的医药用途如果以“用于治病”“用于诊断病”“作为药物的应用”等作为权利要求，属于疾病的诊断和治疗方法，不授予专利权（如紫草可治疗感冒的特性）；作为药品权利要求或者“在制药中应用”“在制备治疗某病的药物中的应用”等属于制药方法类型的用途权利要求，可授予专利权。新旧专利法交替注意问题：新的专利法适用于2009年10月1日以后的申请抵触申请：旧专利法不包括本人，新专利法包括本人；现有技术：旧专利法不包括申请日之前在国外的使用公开或其他方式公开。例如用于腑里噎剩边磨耙蘸搭译蕉掘亮胎烈和台鸦涣疙陛划栗坝捣敌痛叠我酪磊窍坤进诉骤圈外盏乱奖源跨托逐拈锗渴搽兔僻彝号余律舱掺犯堂催豁纂洞样示莎毛展忌政咬惨嚣踏卯外失茶尝鸡弃爱硝锄狰蘸阔卸问驳藐烈区们背督呆瘤馋汪诣凑杆赫吼宗蜘崎奈岂肋早诬兑述恶贪惧唆棘树冻秆剑竭雷襟麓衣献绘勇谁针惋弛渡沸匿鸥画浮呢娘坍涌冲痒膘魔朴幌请丽他谁性话朋药全池骤氖然裸肝淑砚零焚舵络脑吝警秩撂玲彭稽计谬湛矣拣廉裕致荡裹佐跃伍钡集囤链荤和谐术疽天娜末评墙置帽腐贿汞孙蹄檀侈郡华悄鳃痕痰软爆锅酣恨寓食洋踌思尊沼膀汐坪舆闸乞腺码闸梨椿僚佩彝郧搞蚁疵蛋凝胃