第一章刑法概说

刑法学刑法总论总则论犯罪论刑罚论概念原则效力犯罪概念犯罪构成犯罪形态(含罪数理论)共同犯罪量刑制度执行制度消灭制度自首立功累犯减刑假释)时效赦免()()()排除犯罪性行为犯罪客体犯罪主观方面犯罪客观方面(危害行为、结果等)犯罪主体自然人单位人刑事责任年龄刑事责任能力(罪过、目的等)犯罪预备犯罪未遂犯罪中止犯罪既遂主犯从犯教唆犯正当防卫紧急避险《刑法分论》的体系结构和重点章节《刑法分论》内容分为两部分：一、刑法分论概述：主要阐述刑法总则和分则的关系、刑法分则的体系和罪状、罪名、法定刑的概念和形式等。二、其余部分：对我国刑法中10类犯罪的概念、特征和主要内容进行阐述。第一章刑法概说•【学习目的与要求】•通过本章的学习，理解刑法的概念和性质，了解制定刑法的目的和刑法的任务，理解和把握刑法的体系、刑法解释的概念与分类。•【内容提要】本章作为刑法通论部分,概括阐释我国刑法的基础内容。•【重点】刑法的解释第一节刑法的概念和性质一、刑法的概念•1、刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律罪——责——刑•2、刑法有广义和狭义之分•狭义刑法——刑法典•广义刑法——刑法典、单行刑法、附属刑法•附：1998年12月29日《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》•3、普通刑法与特别刑法•二、刑法的性质•1、阶级性质•2、法律性质•（1）调控范围最为广泛•（2）强制手段最为严厉•（3）具谦抑性和补充性•（4）刑法属于公法范畴第二节刑法的创制和完善一、刑法的创制•1、1950年——1963年写出刑法草案33稿•2、1976年——1979在33稿的基础上修订•3、1979年7月1日通过第一部刑法典•4、1980年1月1日施行二、刑法的完善•1、1981年——1995年颁布25个单行刑事法律，107部非刑事法律中附设刑事条款•2、1993年——1997年全面系统修改•3、1997年3月14日通过修订的新刑法典•4、1997年10月1日新刑法典施行第三节刑法的根据和任务一、刑法的根据•1、法律根据——宪法（第28条）•2、实践根据——具体经验和实际情况二、刑法的任务•1、保卫国家安全、政权和制度•2、保护社会的经济基础•3、保护公民的人身权利、民主权利等•4、维护社会秩序第四节刑法的体系和解释一、刑法的体系•1、刑法的体系——刑法的组成和结构•A刑法分——总则、分则和附则•B刑法划分——章、节、条、款、项•C总则（101条）——关于犯罪、刑事责任和刑•罚的一般原理的规范体系•D分则（350条）——关于具体犯罪和具体法定•刑的规范体系•2、但书——在一条款中用“但是”这个词来表示转折关系的，则从“但是”开始的文字，学理上称之为“但书”.•但书所表示的情况大致包括:补充\例外\限制二、刑法的解释•1、刑法的解释：刑法规范含义的阐明•2、从解释的效力分类：•A立法解释——由最高立法机关对刑法的含义所作的解释。•（1）刑法本身包含的解释，如重伤，国家工作人员，以上、以下、不满等；•（2）在立法草案中进行的解释，如正当防卫的行凶；•（3）适用中出现的问题进行解释，单独出现。•B司法解释——由最高司法机关对刑法的含义所作的解释。司法解释冲突•（1）司法解释和法律相冲突，涉及改变相互内容，以法律为准；•如果法律内容不明确或者有岐义，以司法解释为准。•（2）最高人民法院和最高人民监察院的解释如果有原则性的分歧，报请全国人大常委会解释或者决定。•（3）如果仅仅最高人民法院或者最高人民检察院自己的司法解释前后相冲突的，以后颁发的解释为准。•C学理解释——由专家学者对刑法含义所作的解释。•3、从解释的方法分类：•A文理解释——就是对法律条文的字义，从文理上所作的解释。•——为公众所认可并使用的词语含义•B论理解释——参酌刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项，按照立法精神，阐明刑法真实含义的解释方法。•（1）当然解释，是指刑法规范虽然没有明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的使用范围之内。•因偷税受到二次以上行政处罚——三次？•（2）扩张解释是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。•赌场——赌博网站•审判的时候怀孕的妇女——整个诉讼过程•（3）限制解释，亦即限缩解释、缩小解释，指刑法条文的字面含义比立法原意为广时所作的比字面含义较窄的解释。•故意伤害——轻微伤以上•抢劫银行——客户资金•（4）类推解释，是指对刑法条文没有明确规定的除行为之外的事项，比照最相类似的刑法条文规定的相关事项，作超出该规定含义范围而推论适用的解释。•男——女，伪造——变造，信用卡——校园卡•（5）反对解释（又称反面解释），就是根据法律条文的正面表述，推导其反面含义的解释。•判处死缓在缓期执行期间没有故意犯罪的，“二年期满后，减为无期徒刑”•——没有满2年的不得减为无期徒刑•（6）补正解释（又称补充解释），就是在法律条文发生错误时，统观法律全文加以补正，以阐明法律真实含义的解释方法。•刑法63条：案件特殊经最高人民法院核准也可以在法定刑以下（不包含本数）判处刑罚•（7）体系解释是指根据刑法条文在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义，阐明其含义。•236条对于奸淫幼女的行为成立强奸罪的，是否要求行为人主观上“明知”对方是幼女。•（8）历史解释是指根据历史背景及刑法发展的源流，阐明刑法条文真实含义的解释方法。•（历史）信用卡——贷记卡+借记卡•信用卡诈骗：信用卡=贷记卡+借记卡•（9）目的解释是指根据刑法规范所要保护法益的目的或实现的宗旨而作出的解释。【经典案例一】许霆案•2006年4月21日晚10时，被告人许霆来到天河区黄埔大道某银行的ATM取款机取款。结果取出1000元后，他惊讶地发现银行卡账户里只被扣了1元，许霆随即连续取款5.4万元。当晚，许霆又反复操作多次。后经查实，许霆先后取款171笔，合计17.5万元。•广州市中院审理后认为，被告许霆以非法侵占为目的，伙同同案人采用秘密手段，盗窃金融机构，数额特别巨大，行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。许霆不服，提起上诉，被广东省高级人民法院裁定发回重审。2008年3月31日，广州市中级人民法院宣布对许霆案的一审重申结果，以盗窃罪判处许霆有期徒刑5年，罚金2万元。【经典案例二】肖永灵案•被告人肖永灵(男、27岁)，系上海市金山区东泾镇人，曾在1995年7月因犯盗窃罪判处有期徒刑一年六个月。2001年10月18日，肖永灵将两封装有虚假炭疽杆菌的邮件，分别投寄到上海市有关部门及新闻单位。•2001年12月18日，上海市第二中级人民法院审理认为，肖永灵故意制造恐怖气氛，危害社会稳定，已构成以危险方法危害公共安全罪，且系原犯盗窃罪在刑罚执行完毕后五年内再次犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。•为惩治和防范恐怖犯罪活动，保障国家安全、社会公共安全和公民人身财产安全，维护社会稳定，依照《刑法》第一百一十四条和第六十五条第一款的规定，判决肖永灵犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑四年。•【例2】关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（2009年试卷二第1题）•A．将盗窃罪对象的公私财物解释为他人的财物，属于缩小解释•B．将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的出售解释为购买和销售，属于当然解释•C．对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释•D．将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”，属于类推解释•【答案】C？？？•【例3】下列哪种说法是正确的？（2006年试卷二第20题）•A．将强制猥亵妇女罪中的妇女解释为包括男性在内的人，属于扩大解释•B．将故意杀人罪中的人解释为精神正常的人，属于应当禁止的类推解释•C．将伪造货币罪中的伪造解释为包括变造货币，属于法律允许的类推解释•D．将为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”，属于缩小解释•【答案】D。•【例4】•①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定“携带凶器抢夺的”以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定“携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处”。•②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。•③司法解释也具有法律效力，当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。•④不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。•关于上述四句话正误的判断，下列哪一选项是正确的？（2008年试卷二第20题）•A．第①句正确，其他错误•B．第②句正确，其他错误•C．第③句正确，其他错误•D．第④句正确，其他错误•【答案】B•【例5】根据《刑法》第一百一十一条的规定，为境外的机构、组织、人员非法提供国家秘密或者情报的，构成犯罪。司法解释将其中的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”。这一解释属于下列何种解释？（2008年延期考试试卷二第1题）•A．补正解释•B．当然解释•C．反对解释•D．缩小解释•【答案】D