司法考试民法笔记

1民法第一章民法概述※1.民法的基本原则A.平等原则。平等主体间的财产关系、人身关系B.自愿原则。意思自治C.公平原则D.诚实信用原则。互惠行事E.禁止权利滥用原则。遵守法律，政策习惯，善良风俗2.民事法律关系A.概念。民法调整的，权利义务为内容的社会关系，人身和财产B.特点。私人性、权利可放弃、义务必履行，产生的自治性C.要素。民事法律关系主体：公民、法人、其他组织民事法律关系客体：物、行为、智力成果民事法律关系内容：权利义务3.民事权利A.财产权和人身权。前物权、债权、继承权，后人格权和身份权，B.支配权。排他权利，如人身权、物权、知识产权的财产权请求权。没有排他，债权是典型的请求权形成权。单方意思就发生变更消灭，撤销、解除、追认、抵消抗辩权。阻确权利，同时履行、不安、先履行抗辩权C.绝对权和相对权。前不特定人的权利，对世权如物权、人身权后仅相对人的权利，对人权如债权D.主权利、与从权利、原权利与救济权。E.专属权和非专属权。前人格权、身份权，后物权、债权F.既得权与期待权。4.民事责任按有无过错区分A.过错责任。多数侵权责任为之B.过错推定责任。过错责任特殊，“楼房脱落和地面施工”C.无过错责任。高度危险、环境污染、饲养动物、产品责任D.公平责任。都无过错，当事人分担责任5.民事法律事实A.法律事件。意志无关自然现象，如死亡、地震B.法律行为。意志有关，分表意行为和非表意行为第二章自然人※※1.民事权利能力A.权利能力。始于出生，终于死亡B.出生时间。原则户籍证明为之，医院证明次之，参考其他认证C.胎儿权利。遗产分割应当保留胎儿份额，死体法定继承D.死亡时间。生理死亡和宣告死亡之分2.自然人的民事行为能力A.完全民事行为能力。18以上，16劳动生活来源视为B.限制民事行为能力。10↑未成年和不能完全辨认精神病；年龄智力相适应行为，其他由法定代理人同意或追认，获纯利益外C.无民事行为能力。10↓和不能辨认自己行为的精神病人，法代D.对无限人认定。没有判断和保护并后果为无，对复杂为限3.自然人的住所A.住所。户籍地B.经常居住地。常驻地，与住所不一致的为住所C.居所。临时驻地，居住1年以上为住所4.监护A.法定监护。未成年人a.父母b.祖父母、外祖父母、兄姐、亲朋、单位、居委会、村委会、民政；成年精神病人监护人顺序：配偶、父母、成年子女、亲朋、单位、居委会、村委会、民政B.指定监护。法定监护人之间有争议的居委会或村委会指定，不服指定的30日法院诉讼（不指定不能诉讼）C.委托监护。委托照料，委托人对被监护人的侵权负赔偿义务，被委托人有过错才承担责任D.无限人侵权由监护人承担责任，监护人尽了监护职责的可“减轻”责任，不能免除，从被监护人财产中支付，不足的监护人赔偿，单位作监护人外5.宣告失踪A.目的解决财产不确定状态，财产代管人B.下落不明满2年，利害关系人（没有顺序要求）申请C.公告3个月，财产代管人从近亲属或亲朋，法院直接指定6.宣告死亡A.申请死亡严格顺序a.配偶b.父母、子女c.兄弟姐妹、祖父母、外祖父、孙子女、外孙子女d.其他利害关系人B.法定期间（公告1年，意外事故3个月）下落不明4年意外事故2年意外事故证明不可能生存的（不需要时间）C.判决宣告之日为死亡之日D.死亡人出现后作出新判决，撤销原判决7.两户一伙A.个体工商户。业主为当事人，注明注册名称，个人或家庭财产B.农村承包经营户。雇主为当事人，个人或家庭财产C.个人合伙。2个自然人，无限连带责任，入伙全体同意第三章法人1.法人的法律要件A.依法成立B.必要的财产和经费C.有自己的名称、组织机构和场所。办事机构为住所D.能够独立承担民事责任2.法人有关规则A.越权行为。法人或法定代表人越权订立合同除相对人知道或应知外，对其有效B.法人的分支机构不具独立责任能力C.清算组。撤销时由决定撤销主管选任、任意解散的自己选任、破产的由法院选任3.联营形式A.法人型联营。成立新法人对外独立承担责任B.合伙型联营。成立非法人合伙对外，承担连带责任C.合同型联营。不成立单位，按合同约定各自独立承担责任4.联营规避行为的效力A.保底条款。条件：参加经营，只盈不亏违背：共担风险，共享利益认定：此条款无效罚则：退回利润补亏，剩余重新分配B.名为联营实为借贷。2条件：不参加经营，只盈不亏违背：金融法规认定：合同无效罚则：本金退还，利息收缴；对方处以相当银行利息罚款第四章物和有价证券1.物的分类A.动产和不动产B.定着物和附着物。前固定在土地上的物体，后为附着在物体上C.流通物和限制流通物D.特定物和种类物。前灭失改为过失赔偿责任，后不能灭失抗辩E.可分物和不可分物F.消耗物和不可消耗物G.有主物和无主物H.主物和从物I.原物和孳息。孳息归原物所有人所有第五章民事法律行为※※※※1.民事法律行为的特征A.私行为。即私主体作出的行为B.合法行为C.表示行为。真实意思表示D.意思决定效果的行为2.民事法律行为的类型A.单方、双方与共同行为。前如遗嘱、代理权授予、无权代理追认、抛弃所有权；中合同订立；后合伙、法人合并、股东决议B.财产行为与身份行为。前抛弃、交付；后收养、离婚C.有偿与无偿行为。只能双方法律行为才有；前买卖；后赠与D.诺诚性与实践性行为。标的物交付，后保管、定金、质押E.要式与不要式行为。前房屋买卖、建设工程合同F.处分行为和负担行为。前让与、抛弃、设定抵押；后契约负担G.有因与无因行为。票据是无因行为3.意思表示A.明示。口头形式、书面形式B.默示。推定如租赁期满一方付租一方接受视为延租；沉默如明知他人以自己名义不否认的视为同意，法代未作表示为拒绝；受遗赠人到期未表示的视为放弃C.有相对人表示。如要约承诺、债务免除、授权代理，到达有效D.无相对人表示。如遗嘱、捐赠，完成生效4.意思表示瑕疵A.欺诈。故意欺诈，受欺诈陷于错误认识，因错误而意思表示B.胁迫。故意胁迫，预告危险不正当，因恐惧意思表示C.乘人之危。因危难意思表示，违反公平原则D.重大误解。基于错误认识而实施的意思表示，如行为性质、对方当事人、标的物品质、质量、规格、数量错误认识，行为后果与自己的意思相悖，较大损失，可为重大误解5.默示分类行为的成立与生效A.成立。有意思表示、标的明确确定、法律规定全体要件B.有效。行为能力、意思表示真实、合法6.附条件民事法律行为A.条件。将来发生决定法律行为效力的不确定的事实B.类型。延缓条件。约定事实出现发生效力解除条件。约定事实出现终止效力积极条件。事实的出现为成就消极条件。事实的不出现成就C.约束力。恶意阻确条件成就视为条件成就，不正当促成条件成就视为条件不成就6.附期限民事法律行为A.条件。将来必定发生的事实为期限，不一定发生为条件B.始期。效力开始期日，如合同1月1日生效C.终期。效力终止日期，如合同明年底结束7.条件和期限的区分A.条件是不确定的偶然性事实，期限是确定的必然性事实a.时期确定，到来不确定，为条件。b.时期不确定，到来也不确定，为条件。B.条件之事实成就与否是不确定的，期限是肯定会到来的a.时期确定，事实的发生也确定，为期限。b.时期不确定，到来确定，为期限。8.无效民事行为（民法通则与合同法比较）A.无人B.限制人不能独立的C.欺诈胁迫乘人之危欺诈胁迫损害国家利益D.恶意串通损国集他利益恶意串通损国集他利益E.违反法律和公共利益违反法律法规强制规定F.违反指令计划G.合法掩盖非法目的合法掩盖非法目的损害社会公共利益的9.可变更、撤销的民事法律行为A.重大误解B.显失公平。受害人出于急迫、轻率、无经验C.乘人之危D.欺诈胁迫。损害国家利益的无效*当事人要求变更的法院（仲裁）不能撤销，除拆期1年10.效力未定民事行为类型A.无处分权行为。以自己的名义处分行为，权利人不同意的无效；同意的追溯到处分之时有效；取得所有权的有效B.欠缺代理权的代理行为。名义、超越、终止后以被代理人名义定合同，未经追认对被代理人不生效，行为人负责C.债务承担。必须经债权人同意方对其生效D.限制行为能力人待追认的行为。法代追认有效，反之无效；但获纯利益或与其年龄智力相适应的外E.追认。1个月，合同被追认前善意相对人有撤销权利，通知即可第六章代理※1.代理的类型A.直接代理和间接代理。后以自己的名义为代理人，有披露义务B.委托代理和法定代理。法代为全权代理C.一般代理和特别代理。D.本代理和复代理。后为再代理即转委托应得到委托人同意，紧急（疾病、通讯中断，为被代理人利益）外；委托代理人转委托不明给第三人造成损失的，第三人可直接要求被代理人赔偿，被代理人可追偿，再代理人有过错承担连带责任E.单独代理和共同代理。2.代理权终止A.代理人死亡B.代理人丧失能力C.本人死亡，但例外：a.代理人不知道被代理人死亡的b.被代理人的继承人均予以承认的c.提前约定的3d.死亡前已经进行，死亡后为被代理人继承人利益3.效力未定之代理行为A.未授权之无权代理B.越权之无权代理C.代理权消灭后之无权代理4.“表见代理”法律要件A.必须以被代理人名义B.自己没有代理权（未授权、超越、终止后）C.相对人相信其有代理权（合同专用章、盖章合同书等）D.须相对人为善意E.该代理行为有效（不是无效代理行为，切记2003年考）F.相对人有撤销权。可选择“履行”或“撤销”第七章诉讼时效与期限1.诉讼时效有关规则A.最长诉讼时效为20年，适用延长内部适用中止和中断B.一般诉讼时效为2年，最后6个月内不可抗力可延长，法院定C.涉外合同诉讼时效为4年D.环境污染损害赔偿为3年E.1年的有：轻伤、租金、寄存物，产品质量为2年F.诉讼时效是消灭的胜诉权，不是实体权利，原意偿还的允第八章物权概述1.物权A.物权特征。支配权、利益权、排他权B.物权效力。优先效力（相互优先、优先债权）、物上请求权2.民法上物权种类A.所有权。占有、使用、收益、处分，排他性权利B.用益物权。使用、收益，如地上权、地役权、典权C.担保物权。抵押权、留置权、质押权D.占有。控制、占领3.民法学上物权分类A.自物权和他物权。前所有权，后为对他人财产的权利B.动产物权和不动产物权。后所有权、地上权、永佃权、抵押权；前有动产所有权、动产质押权、留置权C.主物权和从物权。前所有权、地上权、永佃权，后担保物权D.所有权和限制物权。E.有限物权和无限物权。前典权和担保物权，后所有权F.民法上物权和特别法上物权G.本权和占有。后控制占领，如租赁、借用4.物权变动A.物权产生。原始取得。依据法律直接取得，先占、时效继受取得。以权利人意思取得，如买卖、赠与创设。所有权人设定他物权，如设定抵押权并抵押移转。所有权人将物权转移给他人，如买卖、赠与B.变动原则。公示原则和公信原则（登记公信力）C.变动原因。a.物权取得。民事法律行为（买卖、赠与、典权等）其他（时效、没收、留置权、符合混合加工、继承、遗失、埋藏）b.物权消灭。抛弃（自物权意思为之、他物权向受益人意思为之、不动产登记注销为之）、合同、抵消权、其他（灭失、期满、混同D.交付。简易交付（如租赁借用，合意时为交付）占有改定（即间接占有，出让人借用，合意时交付）指示交付（动产第三人占有，转移返还请求权）拟制交付（交付标的物权利凭证，替代现实交付）第九章所有权※※1.所有权（占有、使用、收益、处分）A.所有权是绝对权B.所有权是排他性权利C.所有权是最完全的权利D.所有权是具有弹性的权利E.所有权具有永久性2.不动产所有权A.土地所有权。只有两种“国家和集体”B.房屋所有权。城镇房屋必须登记才能转移所有权，农村没有C.相邻关系。不动产所有权或使用人之间的权利义务关系相邻关系处理原则：（两水两通一光）a.有利生产，方便生活b.团结互助c.公平合理3.日常主要相邻关系A.相邻土地使用关系。最少损失原则，历史通道不得堵塞B.相邻排险排污关系。不得使相邻地基发生动摇C.相邻水（用、流、截、排）关系。D.相邻管线安设关系。应当允许，最少损害，给予补偿E.相邻光照、通风、噪音、震动关系。邻人有权请求停止侵害F.相邻竹木归属关系。