国际私法冲突规范适用的基本制度

第四章冲突规范适用的基本制度第一节识别与识别冲突第二节反致第三节公共秩序保留第四节法律规避第五节外国法的查明本章主要介绍•适用冲突规范时产生的几种制度•我国的相关规定2第一节识别和识别冲突一、识别二、识别冲突三、存在的问题第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突3一、识别识别Characterization定性Qualification分类Classification国际私法的识别，是指法院在审理涉外民事案件时，依据一定的法律观念，对事实作出定性，将其归入特定的法律范畴，从而确定应适用的冲突规范的认识过程。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突41、识别的目的是为了准确地适用冲突规范乘座的火车出轨了，受害者起诉铁路公司侵权行为纠纷？侵权行为适用侵权行为地法合同纠纷？合同适用当事人选择的法律；当事人未选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突5识别的目的是为了准确地适用冲突规范继承树林上的蜂巢动产继承适用被继承人住所地法不动产继承适用不动产所在地法？？第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突6太空梭世界巡回私人有限公司诉上海沛威实业投资有限公司租赁合同纠纷案上海市高级人民法院2000年2000年1月25日，原被告签订《租赁合同》，约定原告将美国航天飞机“发现号”的同比例复制展品等出租给被告，由被告在上海举办美国航天世界巡回展。合同约定适用新加坡法律。2000年7月，原告移交展品。其中，航天飞机机头一个及相应的充气机身一架，因充气机身无法使用，被告方委托他人按原告提供的航天飞机照片重新制作了飞机模型，与原告交付的机头部分完成拼接。2000年7月10日至11月15日，上海展在上海市中山公园举行。2000年11月，原告以拖欠租金及滞留展品为由，向上海市高院提起诉讼，要求判令被告偿付租金美金26万元和归还展品。被告辩称，被告愿意返还展品，但原告未按约提供展品，违约在先，被告有权拒付剩余租金，故要求驳回原告的诉讼请求。期间，第三人（台湾）月眉国际开发股份有限公司申请参加诉讼，主张部分展品为其所有。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突7太空梭世界巡回私人有限公司诉上海沛威实业投资有限公司租赁合同纠纷案上海市高级人民法院2000年争议的焦点：1.被告是否应支付租金？2.有争议的部分展品应归还给谁？识别的结果：识别是一种认识过程，即对案件的事实进行概括、抽象，归入相应的法律范畴。1.原告是否违约，被告是否应支付租金，是租赁合同方面的争议，因此，定性应为“合同”或“租赁合同”纠纷，适用“合同”的冲突规范。2.展品的归属问题，已超出了合同的范围，属于所有权的争议，因此应定性为“所有权”纠纷，适用“所有权”的冲突规范。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突8法院审理涉外民商事案件的步骤国际条约（统一实体法）我国的冲突规范我国或外国法律判决我国法院第一章国际私法概论·概念国际条约（统一冲突规范）9法院审理涉外民事案件的步骤我国法院冲突规范我国或外国法律判决识别（定性）冲突规范第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突102、广义的识别我国游客乘座的火车在英国出轨了，受害者起诉英国铁路公司识别侵权行为纠纷侵权行为适用侵权行为地法侵权行为地在英国英国法律广义的识别，还包括对冲突规范中的法律概念（即连结点）的解释。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突11法院审理涉外民事案件的步骤我国法院我国或外国法律判决识别（定性）冲突规范第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突识别（解释连结点）122、广义的识别我国游客乘座的火车在英国出轨了，受害者起诉英国铁路公司识别侵权行为纠纷侵权行为适用侵权行为地法侵权行为地在英国英国法律广义的识别，还包括对准据法性质的判别。程序法？实体法？第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突13法院审理涉外民事案件的步骤我国法院我国或外国法律判决识别（定性）冲突规范第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突识别（解释连结点）识别（分类）142、广义的识别识别对连结点的解释对案件事实的定性对准据法的分类第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突15二、识别冲突识别冲突，是指同一涉外民事关系按相关的两个或两个以上国家的法律进行识别，得出了不同的结果。•对同一法律事实作出不同的定性•对连结点中的同一法律概念赋予不同的内涵•对同一法律规范的性质认定不同1.识别冲突的概念第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突16奥格登诉奥格登Ogdenv.Ogden英国法院1908年一位19岁的法国男子，住所在法国，没有经过父母的同意，就和一位英国的女子（本案被告）在英国结婚。后来，法国男子以法国法律有未满25岁结婚需取得父母同意的规定，认为自己没有结婚能力，取得了法国法院婚姻无效的判决。判决后，英国女子与本案原告（英国男子）在英国结婚。在本案中，原告请求英国法院宣告他们的婚姻无效，理由是他与被告结婚时，被告尚有合法婚姻存在。本案的焦点（英国女子前一次的婚姻是否有效），取决于适用何国法律，因为英国法中没有“经父母同意”的限制性规定。而适用何国法律，又取决于依哪一条冲突规范。英国的冲突规范：婚姻的形式适用婚姻举行地法婚姻能力适用当事人的住所地法第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突17奥格登诉奥格登Ogdenv.Ogden英国法院1908年英国法院英国法律结婚形式英国法婚姻的形式适用婚姻举行地法法国法律婚姻能力婚姻能力适用当事人的住所地法法国法识别冲突•从法院国角度来说，识别冲突就是依内国法的识别与依有关外国法的识别产生了冲突。•识别冲突的结果是导致适用不同的冲突规范，从而导致适用不同的准据法。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突18马耳他人婚姻案TheMalteseMarriageCaseofAntenv.Bastolo法国最高法院1889年安东夫妇是马耳他人，在马耳他结婚。1870年前，他们在马耳他设有住所，后来移居到当时法属阿尔及利亚，在那里置有土地。1889年，安东去世，妻子向阿法院提起诉讼，主张除享有夫妻共同财产的一半以外，还继承土地的四分之一用益权。按照马耳他法的规定，她的诉讼请求是有根据的，而按照法国法的规定则不然。法国法院法国法律继承法国法不动产继承适用不动产所在地法马耳他法律夫妻财产夫妻财产制适用婚姻住所地法马耳他法识别冲突第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突19其他经常发生识别冲突的问题交通事故中的人身损害：侵权行为？（旅客运输）合同？妻子对丈夫的抚养请求权：夫妻身份关系？夫妻财产关系？连结点解释最容易引起识别冲突的是“住所地”准确法是实体规范还是程序规范的问题，最常见的识别冲突是：时效和举证责任的规定。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突202.识别冲突的提出识别冲突最早由德国法学家卡恩（Kahn）和法国法学家巴丁（Bartin）分别于1891年和1897年提出。•卡恩称之为隐存的冲突Latentconflict•巴丁称之为识别冲突第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突213.识别冲突的解决识别冲突自从被发现后，一直就争议不断，学者们提出了各种各样的解决办法。法院地法说准据法说分析法学和比较法说第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突22法院地法说这是目前各国主要的做法识别冲突以法院地法（即内国法）的识别结果为准法院地法说优点•简单明了，最受法官欢迎。缺点•涉外民事案件有时候会碰到某些国家独特的法律概念或制度，依法院地法的识别可能会产生困难。•当涉及对准据法的性质进行识别时，一味依法院地法就可能会把外国的实体法当程序法来使用，或者相反。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突23准据法说目前不少国家用它来补充法院地法说准据法说识别冲突以案件适用的准据法的识别结果为准优点•对外国法的概念、制度和规则，用它们所属的法律制度来解释，准确、完整、合理。缺点•当涉及对案件事实进行定性和对连结点进行解释时，未定性、未确定连结点，何来准据法？第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突24以法院地法为主，辅以准据法1979年《匈牙利国际私法》第3条如果在诉讼中对事实或关系的性质有争议，应根据匈牙利法律规则和概念确定适用的法律；如果匈牙利法未规定某种法律制度，或者以另一种形式或名称承认该法律制度，并且不能仅从解释匈牙利法律规则予以确定，在决定它的法律性质时，也应斟酌规定这种法律制度的合适的外国法律规则。2001年《俄罗斯联邦民法典》第1187条确定准据法时对法律概念的识别1.确定准据法时，若法律无另外规定，法律概念的解释依照俄罗斯法。2.若确定准据法时需要对法律概念进行识别，而该法律概念让俄罗斯法律感到陌生或以其他表述或其他含义为其知晓，并且根据俄罗斯法律不能直接作出解释时，则识别该类概念时可适用外国法。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突25我国的立法和实践《民法典草案》第五条涉外民事关系的分类和定性，以法院所在地法律为依据，也可以该涉外民事关系应当适用的法律为依据。第六条对于连结点的认定，除自然人和法人的国籍外，适用法院所在地法律。第七条适用法律的解释，依照该法律所属国的解释规则解释。《中国国际私法示范法》第九条【定性】对国际民商事关系的定性，适用法院地法。但如果依法院地法不能适当解决的，可以参照可能被选择适用的法律来解决。司法实践上，我国法院一般以我国法律的识别为准第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突26我国的立法和实践《法律适用法》第八条涉外民事关系的定性，适用法院地法律。第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突27识别与识别冲突是一回事吗？第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突三、存在的问题识别是国际私法独有的概念吗？实践中的问题28实践中的问题第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突【例】一瑞士居民年龄为18周岁，在我国与一18周岁的我国公民签订民事合同，合同选择适用瑞士法律。后该瑞士人以瑞士法律规定成年年龄为20岁，自己不具有行为能力为由，拒绝履行合同。双方起诉至我国法院。问：本案应适用何国的法律？《法律适用法》第41条当事人可以协议选择合同适用的法律。《法律适用法》第180条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。29美国总统轮船公司与万宝集团广州菲达电器厂、菲利(广州)工业有限公司等无单放货纠纷1993年7月29日，菲达厂与新加坡艺明灯饰公司签订协议书，约定：菲达厂向艺明公司出口一批灯饰;菲达厂发货后，以传真的形式将提单发出;艺明公司须在三天内将货款全数汇出;菲达厂收到汇款通知副本后，再将正本提单交付给艺明公司;若有违法提货的行为，以诈骗论。协议签订后，菲达厂委托菲利公司等办理出口手续，将货物装上美国总统轮船公司的货轮，总统轮船公司签发了记名提单。上述货物提单的首要条款均规定：“货物的收受、保管、运输和交付受本提单所证明的运输协议的条款调整，包括......(3)美国1936年《海上货物运输法》的条款或经1924年布鲁塞尔公约修改的1921年《海牙规则》.......。”货物运抵新加坡后，买方艺明公司未依协议给菲达厂付款，在未取得正本提单的情况下，先后致函总统轮船公司，要求将货物交给其指定陆路承运人，并保证承担由此可能产生的任何后果。新加坡港务当局证实，货物已分别于1993年9月16日、17日交付放行。最高人民法院2002年第四章冲突规范适用的基本制度·识别和识别冲突30美国总统轮船公司与万宝集团广州菲达电器厂、菲利(广州)工业有限公司等无单放货纠纷菲达电器厂于94年8月15日向广州海事法院提起诉讼，认为总统轮船公司在提货人没有出示任何凭证的情况下将货物交给他人，违反了运输合同承运人的有关义务或保证，侵害了菲达电器厂作为上述货物所有人的利益。请求法院判令总统轮船公司赔偿经济损失。海事法院认为：本案提单约定，因本提单而产生的争议适用美国1936年海上货物运输法或1924年海牙规则。该约定没有违反中国法律，应确认其效力。但美国《1936年海上货物运输法》和1