行政自由裁量权的研究-开题报告

本科毕业论文开题报告（2012届）题目中文：行政自由裁量权的研究英文：studyOntheAdministrativeDiscretion系别法律与政治指导教师专业名称法学班级2班学生姓名_学号2013年2月25日一、选题依据1.课题来源：安徽建筑工业学院自拟课题2.背景：在现代法治国家，任何权力的行使都必须受到制约，行政自由裁量权也不例外。而制约行政自由裁量权，使其行使符合法治的价值和目的，这是人类社会共同面临的一大难题。纵观世界各国，对行政自由裁量权的制约方式和手段可谓多种多样、各具特色，诸如议会监督、行政自身监督、司法监督、舆论监督、社会公共机构监督等等。但从保障人权的角度来说，为了在法治的轨道上用制度来调整、规范“公权和私权”、“国家与社会”的关系，近、现代各国基本上普遍设立了这样一种制度即司法审查制度来对行政自由裁量权的行使进行制约，关于行政自由裁量权的研究正是基于以上背景提出的。3.研究目的和意义：任何权都可以被滥用，行政自由裁量权亦是如此，其被滥用的情况下容易造成很大的社会影响，主要的影响有以下几点：一、造成行政相对方的合法权益损害二、不利于社会的稳定三、助长特权思想，导致不良社会现象的出现四、滋生腐败行政自由裁量权的重要性以及其滥用的原因：第一，自由裁量权是一种行政权利，“权力本身存在着自然腐化的倾向。”信纸权力具有命令和服从以及强制力等性质，使得行政权力可能成为谋求私利的工具和满足私欲的手段。而行政自由裁量权赋予行政机关一定的选择权，有时这种选择余地、幅度甚至很大，给徇私枉法者钻空子提供了客观条件。从权力的本身性质来看，任何一项权利都是有腐蚀性和侵犯性，总是趋于滥用。由于自由裁量权的灵活性又决定了它的更易于被滥用．自由裁量权的滥用构成的违法往往是隐蔽的，不易为人们所识破。在现实生活中相应的法律法规对行政自由裁量权的约束较小，给自由裁量的被滥用留下了隐患。第二：受外部社会文化氛围的影响，中国法制起步较晚，人们法律意识淡薄，利用法律武器捍卫自己的利益和尊严的意识尚浅。行政机关的行政行为代表着国家行为，长久以来，人们受“官官相护”且“多一事不如少一事”等思想的影响，多数行政相对人不敢出告，怕麻烦，怕报复，而且“忍让”一直作为中华比族的传统美德被提倡、被发扬光大，所以民众受到不公正待遇时能忍则忍，不能忍还忍。造成了“执法者”对行政相对人损害后果的漠视且不以为错的心态。第三，某些行政机关执法人员政治素质、业务素质偏低。虽然有些行政执法人员接受本专业的正规教育，但未受系统法律知识教育和培训，同时每个人有不同的善恶标准，价值判断，再加上行政法律、法规条文的模糊性、不确定性，使得同一事件受这些因素的影响，从而产生偏差，甚至认定事实错误或适用法律错误。国家的行政自由裁昔权是赋予行政主体的，而具体的操作人员一般都是具有具有双重人格的国家公务员。但是，公务员实施自由裁量权的行政行为在很大程度上依赖于公务员自己本身对国家法律和政策法规，规章制度的理解。依赖于公务员主观能动性的发挥，具有较大的灵活性、伸缩性。而我国现阶段偏重对国家行政机关自由裁量权的授予，忽视对行使自由裁量权的控制；现行法律、法规、规章、条例中有关自由裁量的范围、幅度弹性过大，使公务员在行使自由裁量权的行政行为中个人有价值判断标准、感情取向的造成行政执法中的巨大差异，使得在实践中自由裁量的行政行为出现了许多显失公正、滥用职权的现象。由此可见，在法律制度还不是很完善的今天，对行政自由裁量权进行深入研究具有重要的现实意义。二、文献综述1.研究现状：对行政自由裁量权的研究向来都是行政法学界的热点问题，关于行政自由裁量权的研究，在中外行政法学界长期占据着重要的位置。我国学者汪晓华指出任何权力都有被滥用的可能,而政府滥用法律的危害远远大于立法者腐败带来的危害。作为行政机关在行政执法中的重要权力,行政裁量权随着社会政治经济生活的不断发展,不断扩大并且渗透到社会生活中的方方面面,存在失控的风险。如何对行政裁量权进行有效控制,各国实践和理论中各有不同。对行政裁量权不仅要加强对其的外部控制,更要强化行政裁量的内部控制,将外部控制和内部控制相结合,才能较好地实现对行政裁量权的控制,达到行政法治的效果。中国1990年行政诉讼法的实施，为法院对行政自由裁量权进行司法审查提供了法律依据。但司法审查的范围仅局限于该法第五十四条规定的“滥用职权”和“行政处罚显失公正”两个方面，而且法律本身对这两个方面的具体表现形式又未作任何界定，导致行政审判实践中这样的条款几乎形同虚设，不具有可操作性。随着民主与法制的发展，尤其是随着中国加入WTO效应的日益凸现，司法审查的范围需不断拓宽，一部分尚未接受司法审查的行政自由裁量行为将逐渐被纳入司法审查的轨道，审查的标准和原则也会不断完善和发展。2.研究思路：本文拟从行政自由裁量权的概念及内容入手，对行政自由裁量权进行剖析，在充分了解的基础上综合分析自由裁量权的滥用带来的问题。然后对自由裁量权的正确使用模式进行研究，分析各种使用模式的优劣，得出将外部控制和内部控制相结合,才能较好地实现对行政裁量权的控制,达到行政法治的效果的结论，紧接着对我国行政自由裁量权制度的立法现状进行分析，肯定其先进之处，指出其不足，在此基础上提出相应的对策建议，力图使其得到最大限度的完善。3.突破点：在新的立法背景之下，要适应形势发展的需要，就必须完善现有的对行政自由裁量权进行司法审查的制度，提出如下建议：第一，在立法上丰富司法审查的制度基础一是扩大司法对行政自由裁量权的审查范围，不仅行政处罚显失公正要受到司法审查，其他具体行政行为显失公正的同样也要接受司法审查；不仅对具体行政行为的合理性可以审查，对个案涉及的抽象行政行为的合理性，法院也可以进行司法审查。二是在即将制定的行政程序法典中对行政自由裁量权的行使范围进行界定，明确行使自由裁量权须遵守的原则和规则。如果具体列举原则有客观上的困难，也可以像民法中确立“诚实信用”的“帝王条款”一样，在行政程序法典中确立行政行为须符合“正当性”这一行政法中“帝王条款”的要求，为法院在司法审查中运用司法自由裁量权奠定法律基础。三是细化行政诉讼法中“滥用职权”和“显失公正”的含义，由于中国是个以成文法为主导的国家，排斥法官“造法”，因此为便于司法实践中进行操作，也为了使这两条原则真正落到实处，可以以立法或司法解释的方式对这两个概念作一些列举。第二，在理论和制度上重新界定行政权与司法权的关系。既要顺应法治和WTO规则要求“任何行政行为都要纳入司法审查的范围”的趋势，还要注意尊重行政机关的行政权，切不可以司法代替行政。第三，可以尝试建立行政判例制度。由于社会生活瞬息万变，社会对同一事物的评价会随着社会的发展而不断变化，因此对行政自由裁量权的评价在不同时期也会有不同的标准，比如对“正当程序”的涵义，在不同时期就会有不同的理解。因此，可以借鉴法国的做法（因为法国与中国都是成文法国家），用行政判例的方式确立某一时期司法审查的掌握标准，这也顺应了WTO规则要求法制统一的趋势。4.主要参考文献：[1]于鹏，王学伟,.浅议行政自由裁量权的法律规制[J].中国-东盟博览,2012(12).[2]裴晨,.试析思想政治教育在裁量权行使中的作用[J].人民论坛,2012(35).[3]朱林源,.行政自由裁量权行使监督的必要性[N].江苏法制报,报纸,发表时间：2012-12-13.[4]吴传毅,.论行政自由裁量权的行政控制[J].行政论坛,2012,(6).[5]汪晓华,.论行政裁量权滥用及其控制[J].黑龙江省政法管理干部学院学报,2012,(6).[6]管镠旎,尹一伊,徐雪荣,.行政自由裁量权现状与控制分析[J].热带农业工程,2012,(5).[7]谢潇,.论行政许可中的自由裁量权及其规制——一种实用主义的立场[J].黑龙江省政法管理干部学院学报,2012,(5).[8]吴立荣,.建设行政自由裁量权基准制度及量裁情节设定的应用[J].中华建设,2012,(8).[9]杜勇,.论行政自由裁量权及其法律控制[J].剑南文学(经典教苑),2012,(8).[10]金峻,.行政自由裁量权司法控制与司法审查[J].法制与社会,2012,(23).[11]尚水利,.行政自由裁量权的实质性问题[J].国家行政学院学报,2012,(3).[12]石璨,.论行政自由裁量权的程序控制[J].商品与质量,2012,(S5).[13]颜燕师,.行政自由裁量的问题与治理模式研究[J].湖北警官学院学报,2012,(5).[14]李晓,.论行政自由裁量权与个案的公平正义[J].青海师范大学学报(哲学社会科学版),2012,(3).[15]洪兴文,.论行政自由裁量权的伦理规治[D].中南大学:中南大学,2012.[16]郭战桃,.行政自由裁量权的限度及行使问题研究[D].中南大学:中南大学,2012.[17]周碧琼,.行政自由裁量权规制研究[D].湖南师范大学:湖南师范大学，2012.[18]吴超晟,.行政自由裁量权异化及法律监控[J].湖北警官学院学报,2012(4).[19]刘镇山,.行政自由裁量权的法外控制研究[D].广西师范大学:广西师范大学，2012.[20]尚水利,.行政自由裁量权的实质性问题[J].国家行政学院学报,2012,(3).[21]王学栋,.论行政责任与行政自由裁量权[J].行政论坛,2011,(5).[22]郑瑞丽,.试论行政自由裁量权及其控制途径[J].法制与经济,2011,(12).[23]曾海若,.行政自由裁量权的自律与他律[J].贵州社会科学,2011,(5).[24]沈建辉,.论行政自由裁量权及其控制[J].大观周刊,2012,(10).[25]李秋霖,.中外行政自由裁量权及其控制的比较研究[J].辽宁行政学院学报,2011,(12).。三、研究方案1.主要研究内容：研究主要分为三个方面：第一个方面：行政自由裁量权的概念及内容.第二个方面：各国行政自由裁量权的使用情况及分析.第二个方面：我国行政自由裁量权的相关立法及评析。其中包括我国现行法对行政自由裁量权的规定及存在的问题。2.研究方法：采取比较分析的方法，对行政自由裁量权在各国的制度做出横向比较和纵向梳理，使之立体化。价值分析法，分析我国物权公示、公信原则的相关立法。个案分析法。用近期的案例说明目前物权公示制度的缺陷。3.可行性论证和研究进度目前已完成部分资料的搜集并对论文的整体大纲有了初步的设想，但由于第一次对课题进行如此广而深的研究，尚缺经验，因此在论文的撰写中可能会遇到一些困难，但是随着个人的努力、研究的深入，这些困难都可以克服。接下里的工作就是继续进行资料的搜集，完善对论题的理解和把握，按照毕业论文计划书中的计划时间完成课题研究。毕业论文工作共13周时间，其中论文撰写时间为第八学期第6周－第16周，论文送审1周，论文答辩及优秀论文筛选等1周。具体进程安排如下：第6周搜集相关资料、拟定写作提纲；第7周论文开题；第8周完成论文第一部分；第9周完成论文第二部分；第10周完成论文第三部分；第11周完成论文第四、五部分；第12周交初稿；第14周交第二轮修改稿；第16周交定稿、第17周论文送审、准备答辩；第18周论文答辩、二次答辩、筛选优秀论文。四、导师评语：签字：2012年3月29日五、学科意见签字：年月日六、系意见签字：年月日