民法总论,吴一鸣第07章代理制度-XXXX上

民法学总论吴一鸣Mail:[e-mail]二○一三年五月第七章代理制度制作人：吴一鸣第一节概述定义：法律上所称代理，指一人代另一人为法律行为，其所产生的法律效果直接归属于所代另一人。代他人为法律行为的人，称为代理人；为其所代并承受法律行为效果的人，称为本人，又称被代理人。功能：私法自治之扩张与补充第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣一、代理关系的产生代理的基础关系：委托合同、合伙合同、承揽合同、劳动合同、企业内部组织关系等。授权行为：单方法律行为基础关系与授权行为的关系：①仅有授权行为；②仅有基础关系；③基础关系与授权行为并存。第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣一、代理关系的产生授权行为的有因与无因：①无因说：授权行为与基础关系各自独立，基础关系无效或被撤销，不影响授权行为的效力。②有因说：授权行为之效力取决于基础关系，基础关系无效或被撤销，授权行为亦无效，代理权随之消灭。③评析第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣一、代理关系的产生产生代理的其他原因：①依法律规定当然发生：法定代理②依法院或其他有权机关指定发生：失踪人的财产代管人、破产清算人等③依“外表授权”而发生：表见代理④依紧急情况而发生：船长、承运人、保管人在某种紧急情况下，有权作为货主的代理人而处分其货物。第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣二、代理关系第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣被代理人代理人第三人三、代理与类似制度的区别代理与使者：能否决定意思表示之内容代理人与法定代表人：有无独立人格代理与居间：有无代理权代理与行纪：行为是否对委托人发生效力第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣三、代理与类似制度的区别《合同法》第四百一十四条行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。《合同法》第四百二十一条行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受到损害的，行纪人应当承担损害赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣四、直接代理与间接代理《合同法》第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣四、直接代理与间接代理《合同法》第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。第7章代理制度第1节概述制作人：吴一鸣ABCA1B1C1A2B2C2行纪间接代理普通代理第7章代理制度第1节概述第二节代理权与代理行为《民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣一、代理权的性质权利说能力说地位说权力说第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣一、代理权的性质《民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣二、代理的适用范围构成合同的意思表示，即要约和承诺与合同相关的准法律行为，如解除合同的通知、履行催告、债权的主张和承认等与合同密切相关的事实行为，如合同履行时标的物的交付和受领、标的物的检验等与合同密切相关的程序行为，如合同的公证、合同的登记等第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣三、不适用代理的行为违法行为法律要求本人亲自实施的行为，如结婚、离婚、收养、遗嘱、遗赠、遗赠扶养协议等依其性质不得适用代理的行为，如公司的设立行为、捐助行为、继承的承认或抛弃等第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣四、代理行为的成立要件以被代理人之名义实施原则上须实施法律行为第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣五、代理行为的生效要件关于权利能力之有无，应就本人决定之关于行为能力之有无，应就代理人决定之关于意思表示之是否真实，是否具有瑕疵，应就代理人决定之关于行为之内容和目的是否违法，应就代理人与本人双方决定之第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣六、共同代理《民法通则司法解释》第79条第1款数个委托代理人共同行使代理权的，如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商，所实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的委托代理人承担民事责任。第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣〔例题〕甲建筑公司委托乙与丙为其代理人，向丁化工公司联系承包该公司的新厂房建筑业务，为求能达成交易，获得佣金，乙与丙隐瞒了甲公司资质不足的事实，后该合同被丁公司以欺诈为由撤销，并要求甲公司赔偿损失若干。问：1．甲承担损失后，得如何寻求救济？2．若签订合同之时的隐瞒行为，系乙自作主张，并未与丙商议，甲得如何主张权利？3．若乙丙为欺诈行为时，甲得知此事而未表示反对，丁得要求谁赔偿其损失？第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣七、复代理《民法通则》第六十八条委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣七、复代理《民法通则司法解释》第80条由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于民法通则第六十八条中的“紧急情况”。第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣七、复代理《民法通则司法解释》第81条委托代理人转托他人代理的，比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣〔例题〕关于复代理，下列哪些选项是正确的？A．复代理人是代理人基于复任权而选任的B．复代理人的代理行为后果直接由本人承担C．委托代理人转托他人代理必须取得被代理人同意D．委托代理人转托不明给第三人造成损失的，转托代理人应负连带责任第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣八、被代理人死亡后的代理效力《民法通则司法解释》第82条被代理人死亡后有下列情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效：（1）代理人不知道被代理人死亡的；（2）被代理人的继承人均予承认的；（3）被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的；（4）在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。第7章代理制度第2节代理权与代理行为制作人：吴一鸣第三节无权代理《民法通则》第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣第三节无权代理《合同法》第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣第三节无权代理《合同法司法解释二》第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣〔例题〕下列哪一情形构成无权代理？A．甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有B．某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保C．刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试D．关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣〔例题〕张某到王某家聊天，王某去厕所时张某帮其接听了刘某打来的电话。刘某欲向王某订购一批货物，请张某转告，张某应允。随后张某感到有利可图，没有向王某转告订购之事，而是自己低价购进了刘某所需货物，以王某名义交货并收取了刘某货款。关于张某将货物出卖给刘某的行为的性质，下列哪些说法是正确的？A．无权代理B．无因管理C．不当得利D．效力待定第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣第四节表见代理《合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣第四节表见代理表见代理之要件：1、须代理人无代理权2、须该无权代理人有被授予代理权之外表或假象（盗用和借用之例外）3、须相对人有正当理由信赖该无权代理人有代理权4、相对人基于此信赖而与该无权代理人成立法律行为第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣〔例题〕甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？A．甲公司应当付款B．甲公司应当付款，乙承担连带责任C．甲公司有权拒绝付款D．甲公司应当承担补充责任第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣〔例题〕农机加油站通过石油公司业务员李某与石油公司建立了长期业务关系，每次提油是由李某开具石油公司的发票，预付款收据也由石油公司加盖公章。2010年2月19日，加油站交给李某购油款5万元并约定一周后去石油公司提油。2月27日，加油站去提油遭到拒绝，被告知业务员李某已于10天前被开除。下列哪些选项是正确的A．李某行为构成无权代理，石油公司应允许加油站提油B．李某行为构成有权代理，石油公司应允许加油站提油C．李某行为构成表见代理，石油公司应允许加油站提油D．李某行为构成无权代理，石油公司不应允许加油站提油第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣第五节代理中的连带责任《民法通则》第六十五条委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。《民法通则》第六十六条代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣第五节代理中的连带责任《民法通则》第六十七条代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。第7章代理制度第3节无权代理制作人：吴一鸣第五节代理中的连带责任《民法通则司法解释》第81条委托代理人转托他人代理的，应当比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。第7章代理制度第3