保荐人考试资料―新公司法实施中的若干热点争点问题

版权所有，未经许可不得用于商业用途融仕国际教育‐国际财经教育中国先行者融仕国际教育；中国CFA网；中国CFA网国际财经教育中国先行者法律“导游图”•法律“导游图”融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者法律体系•公法（宪法、行政法、刑法）；•私法（公司法、民法、物权法、合同法、证券法、破产法、票据法、信托法、海商法、）•社会法（环保法、劳动法、社会保障法、反垄断法）融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者商法关系•法律关系：主体、内容（权利、义务、责任）•法律关系类别：私法关系（民事法律关系）与公法关系（行政法律关系）；权利与权力融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者公司应当处理好十二大法律关系（一）•公司与股东：股东权与法人所有权•股东与股东（转让方与受让方）：合同关系；治理关系；股东平等原则；股权分置改革；H股;•公司与高管：诚信义务；激励；信托•股东与高管：诚信义务•公司与政府：行政法；服务型政府；法治型政府；有限智慧政府；有限权力政府；有限责任政府。公共利益界定；征收征用；政府采购市场。•公司与竞争者：反不正当竞争法；反垄断法融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者公司应当处理好十二大法律关系（二）•公司与债权人：合同法、担保法、侵权法•股东与债权人：法人格否认制度•高管与债权人：高管的诚信义务•公司与利害相关者：品牌经营；社会法、公司社会责任•公司与消费者：消费者权益保护法、产品质量法；奥克斯汽车退市事件•公司与劳动者：劳动法、社会保障法融仕国际教育；中国CFA网 公司法总论(参考样本)融仕国际教育；中国CFA网年《公司法》的五大弊端•重安全，轻效率•重管制，轻自治•重国有，轻民营•重倡导，轻操作•重除弊，轻兴利融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者公司法的六大理论创新•法人性：揭开公司面纱；删除了国有资产所有权属于国家所有的规定•社团性：一人公司；股份有限公司两个发起人•营利性：强调了股东营利性；股东退股权•自治性：公司章程个性化；经营范围制度；转投资限制废除•资合性：降低昀低注册资本；分期缴纳出资；出资方式多元化；鼓励投资•社会性：公司社会责任。经济学中的“经济人“的反思。融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者新公司法的八大制度创新•鼓励投资兴业的服务型公司法•公司自治的市场型公司法•国有经济与民营经济一视同仁的平等型公司法•兴利除弊兼顾的安全型公司法•弘扬股权文化的护权型公司法•优化公司治理的规范型公司法•注重社会责任的人本型公司法•注重可操作性与可诉性的公司法融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者一、鼓励投资兴业的服务型公司法（一）•1、降低昀低注册资本:有限责任公司3万，股份有限公司500万；居安思危.50万台币，100台币，•2、分期缴纳出资：2年；5年。容易产生瑕疵出资现象。先上车后买票。•3、出资形式多元化（1）所有权（月球土地）含有体物、无体物（天然气、自来水、电、热）;（2）他物权；（3）股权；（4）债权：对公司的债权；对第三人的债权。（5）知识产权（兖州煤矿案例）；（6）其他。公司净资产。不求所有，但求所用。《公司登记管理条例》第14条。•4、转投资松绑: 《公司法》第15条；扁平化策略；“近亲”繁殖；“乱伦”投资。八代同堂的公司弊端。融仕国际教育；中国CFA网、允许私募设立股份有限公司发起设立；公开募集；私募设立。哪一个更安全？融仕国际教育；中国CFA网降低上市门槛•太平洋证券上市案例的启发：•IPO、借壳上市之外的第三条道路可否复制？融仕国际教育；中国CFA网年《公司法》的态度•第一百五十二条股份有限公司申请其股票上市必须符合下列条件：•（一）股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行；•（二）公司股本总额不少于人民币五千万元；•（三）开业时间在三年以上，昀近三年连续盈利；原国有企业依法改建而设立的，或者本法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算；•（四）持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，其向社会公开发行股份的比例为百分之十五以上；•（五）公司在昀近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；•（六）国务院规定的其他条件。融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者新《证券法》的门槛•第五十条股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：•（一）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；•（二）公司股本总额不少于人民币三千万元；•（三）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；•（四）公司昀近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。•证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》（2006年5月17日）•第三十三条发行人应当符合下列条件：•（一）昀近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；•（二）昀近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者昀近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；•（三）发行前股本总额不少于人民币3000万元；•（四）昀近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%；•（五）昀近一期末不存在未弥补亏损。融仕国际教育；中国CFA网、允许公司担任合伙人•LLP，LP。PE的常见形态。美国硅谷的制度秘笈。配套制度没有跟上。中国证券登记结算公司长期以来只允许自然人和法人登记，而不允许合伙企业担任上市公司股东。融仕国际教育；中国CFA网、引进一人公司（1）分公司法律风险；（2）名义股东的道德风险。中华民族的有点和缺点。日本民族的三大优点：超强的团队合作精神，超强的外来知识、经验、制度与技术的消化与吸收能力（1980年代日本侵权行为引起美国愤怒）；超强的精细化管理水平（火车准点；电器质量好）。融仕国际教育；中国CFA网、取消了省级政府股份有限公司设立的行政审批•融仕国际教育；中国CFA网、公司设立之初的法律风险控制：达娃之争的法律分析•企业家赤膊上阵的悲剧与闹剧。•缺乏法律消费的理念。•商标转让协议的效力融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者二、鼓励公司自治的市场型公司法•市场经济条件下私法自治的三根支柱（1）法律行为自由(契约自由/多方行为自由/章程自由);（2）物权神圣;（3）过错责任•公司自治与公司创新的逻辑关联•世界公司自由度排行榜的启示：中国公司128位到第112位；香港地区连续蝉联冠军•公司章程的个性化、量体裁衣设计：傻瓜相机拍不出一流的摄影作品，傻瓜（制式）章程无法错生出具有竞争力的公司•新公司法的创新：80处“公司章程”；公司文化、工商局的章程范本/制式。蒙牛牵手超女。•公司章程是一张公司“名片”、公司内部小宪法。•起草公司章程是高附加值的法律服务•公司章程不是填空题，不是应付工商局的手段融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者公司自治（二）•公司“修宪”的必要性：章程失灵的案例分析：八名董事表决4：4结果的僵局及其破解之道：董事长、总经理各自出任；打破僵局；抓阄；规定期限。•公司章程成功改版的关键：业余版升级为专业版；启动新一轮谈判•台湾地区也存在制式化。•2、分红比例与出资比例的脱钩：出资1%，分红10%•3、表决比例与出资比例的脱钩：出资10%，行使30%的表决权融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者三、国有经济与民营经济一视同仁的平等型公司法•立法宗旨：知彼知己，百战不殆。•调整方向：要么都有，要么都没有•旧《公司法》第75条在要求股份有限公司的发起人为5人以上的同时，破例允许国企改制为股份有限公司时发起人少于5人，甚至是1人。•公司上市门槛的制度设计上存在歧视性待遇。•“孙大午”案件的分析：债权利能力和行为能力的不对等。。嫌贫爱富。•新《公司法》第七十九条：设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。•一人公司的制度设计：中国电信集团；国家电网公司；进京指标：•对国有企业公司制改革的影响：国家股东仍是昀大赢家；“小灶”没有了，对国有企业公司制改革更有好处。•残余优惠政策：一人公司制度；关联关系的限定解释•温家宝政府工作报告。国有企业公司制改革）股权结构多元化；（2）完善公司治理。•物权法的作用。融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者四、兴利除弊兼顾的安全型公司法：债权人的法律保护机制•黄世仁、穆仁智与杨白劳的反差。弱势群体•公司法竞争力的排行榜。7等。•债权的保全制度：代位权与撤销权。•揭开公司面纱制度：股东权力＝额外。•转投资防弊措施：人参。蜘蛛网。公司家谱。作实母公司。•一人公司制度：摩拳擦掌•信息披露制度：信息占有的不对称。•强制审计制度：保护债权人。•其他制度：瑕疵出资股东与抽逃出资股东的民事责任融仕国际教育；中国CFA网国际财经教育中国先行者如何揭开赖债公司的法人面纱？•公司股东滥用（高度弹性化的概念，合理使用）公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。扩张解释。本土化。实际控制人。企业改制。•只能为了债权人的，不是为股东。•莱曼兄弟公司V.五矿公司•三十六计的滥用：