专利代理考试相关法-韩晓春(上)

1思博专利论坛bbs.mysipo.com2概念：中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系（私法关系）1、财产关系：（1）物权法律关系（财产归属关系，维持财产静的安全）（知识产权可以理解为准物权）（2）债权法律关系（财产流转关系，维持财产动的安全）2、人身关系（1）人格权法律关系（维护基本人权）（2）身份权法律关系（维护特定身份权）31、平等原则2、自愿原则（私法自治）3、公平原则4、等价有偿原则5、诚实信用原则（帝王条款）6、公序良俗原则（公共秩序和善良风俗）7、权利滥用禁止原则《》近代民法的三大原则：契约自由、所有权绝对、过错责任4概念：民事法律关系是指由民法所调整的社会关系（财产关系和人身关系）特征：1、主体为平等的关系（私法关系）2、以民事权利义务为内容的关系（非道德关系）3、民法调整、国家强制力为后盾的关系（强制性）4、本质上是人与人之间的关系5、包括静态（物权）和动态（债权）关系5民事法律关系构成三要素：1、主体（承担权利义务的当事人）（1）自然人（2）法人（3）其他组织（合伙企业、私人企业、非法人团体等）2、客体（标的）：权利义务指向的对象：物权法意义上的财产、知识产权、行为和人身权。3、内容：权利和义务6张三李四专利权71、公民从出生到死亡，具有民事权利能力2、不满10周岁的为无行为能力人3、10周岁以上为限制行为能力人4、16周岁至18周岁已经有劳动收入并自立的，视为完全行为能力人5、满18周岁为完全行为能力人6、无行为能力的未成年人或精神病人，由其父母或者配偶等亲属为监护人。8概念：监护是为无行为能力或限制行为能力人设立保护人的制度1、被监护人（监护人是被监护人的法定代理人）（1）未成年人（2）精神病人3、监护人：配偶、父母、成年子女、祖父母、兄姐、单位或居委会指定的亲朋。4、监护人的职责：（1）保护被监护人的财产和人身（2）代理被监护人实施民事法律行为（3）教育、监督和管教被监护人91、公民下落不明满2年的，利害关系人可以宣告其失踪；2、宣告失踪后其财产由其亲属代管；3、公民下落不明满4年的，利害关系人可以宣告其死亡（意外事故时是2年）；4、宣告死亡后其财产发生继承转移；5、被宣告失踪或者死亡的人重新出现时，财产要返还。101、公民以其户藉所在地为住所2、经常居住地与住所不一致的，经常住所地为住所3、指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。111、概念：作为民事主体所具有的“静”的能力。（人格、法人格），享有民事权利与承担民事义务（责任）的资格。2、权利能力和权利的区别：（1）民事权利能力是一种可能性和资格，并非现实的权利（可能性和现实性）（2）民事权利能力的内容和范围由法律加以规定，与民事主体的个人意志没有直接关系（3）民事权利能力与民事主体人身的存在是不可分离的（处分的可能性）3、公民和法人均具有权利能力121、概念：指作为民事主体参加民事法律关系，以自己的行为取得民事权利与承担民事义务的能力（“动的能力”自己亲自进行民事行为的能力）。2、公民：（1）无行为能力；（2）行为能力受限制；（3）完全行为能力；3、法人《》由法人机关、主要指执行机关即法定代表人行使131、自然人的权利能力与行为能力是不同步的，法人是同步的（始于成立，终止于法人消灭）。2、自然人的权利能力和行为能力是平等的，法人是不平等的。（自然人的权利能力生而平等）3、法人权利能力的行使由其机关，自然人则由本人（未成年时为监护人）《》自然人与法人各有独有的权利能力（交叉关系）141、概念：（法律拟制的人）民法通则第三十六条：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。2、法人具备的条件：（1）依法成立；（2）有必要的财产或者经费；（3）有自己的名称、组织机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。《》法人仅承担有限责任151、法定代表人依法律或章程代表法人行使职权的人，是法定代表人（“行政上”的第一把手）2、法人住所法人以其主要营业地和主要办事机构所在地为住所3、法人的国藉以登记或注册国为国籍161、公法人与私法人国知局为公法人，公司为私法人2、公益法人与营利法人医院、学校为公益法人，公司为营利法人3、社团法人与财团法人公司为社团法人、基金会为财团法人《》民法通则例举了4种法人：机关法人、事业法人、企业法人和社团法人171、概念公司是指依法成立的以营利为目的的法人。2、特征（1）依法成立（2）公司具有法人资格（3）公司具有集合性（独资公司例外）（4）公司以营利为目的（新公司法包括一人公司）181、概念：分公司对应于本公司，属于本公司建立的分支机构，代表本公司直接从事业务或者联络等工作。2、特征：（1）分公司没有独立的经济和法律地位，本质上是本公司的一个部门（不具有法人资格）（2）分公司可以从事经营活动，属于本公司设立的固定经营场所（3）分公司必须以本公司的名义进行活动，并由本公司承担经济和法律后果（4）外国在中国的分公司仍然是外国本公司的一部分（5）不排除分公司作为诉讼主体的情况。191、概念：指本公司在外地、或外国建立的代表本公司从事联络等工作的机构。2、特征：（1）是本公司在外的服务机构，不具有独立的经济和法律地位（2）不能从事经营性营利活动，区别于分公司（3）服务性工作包括对内和对外201、概念：即公司财产到底归公司所有还是归股东所有的问题2、理解该问题的角度：（1）要区分民法学意义上的“所有”和经济学（所有制）意义上的“所有”（2）一物一权原则属于民法意义上的“所有”（3）公司对其财产拥有民法意义的所有权（4）股东对公司的财产拥有经济学（所有制）意义上的所有（5）股东不能直接处分公司财产，只能通过行使股权来间接处分公司财产211、概念：是指自然人、法人和其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。（07年生效的新合伙企业法）2、种类（1）普通合伙：每个合伙人均承担连带责任的合伙（2）有限合伙：一部分合伙人不承担连带责任的合伙223、特征：（1）国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人（2）成立的法律基础是合伙合同（合伙合同对内具有法律效力。公司章程对外具有法律效力，公司是制定法的产物）（3）合伙企业不具有法人资格（4）合伙企业强调人的联合（5）合伙企业可以有自己的财产（合伙人共有财产）（6）合伙企业属于民事活动主体，可以进行民事活动（7）普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任231、概念：企业之间或者企业、事业单位之间联营，组成新的经济实体。2、分类：（1）符合法人条件的联营，形成新的法人（2）不符合法人条件的联营，属于联营主体之间的合同关系（3）第一种联营，即形成法人的联营可以作为专利权人。241、概念：由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体2、特征：（1）投资主体为自然人（2）投资的财产为个人所有（3）个人承担无限责任（4）个人独资企业不具有法人资格（可起字号）（5）以家庭共有财产作为个人出资的，应当以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。《》独资企业和一人公司的区别25261、概念：直接支配物（财产），并享受利益的排他性权利（对世权）2、分类（1）自物权（所有权、完全的物权）专利所有权为自物权（占有、使用、收益和处分）（2）他物权（不完全的物权。包括用益物权和担保物权两类。如专利权的质押属于担保物权、独占实施权、房屋租用权，专利实施许可权等属于用益物权）（3）占有（事实支配状态）3、物权法的意义：明确财产归属和使用，合理利用资源，定分止争，物尽其用。27张三李四王五100斤大米（1）张三签订合同后，未交付大米（2）李四只有要求张三支付大米的请求权（3）张三将大米借给王五（对李四只承担违约责任，不承担侵权责任。王五也不承担侵权责任）281、物权绝对原则（就物权的性质而言）2、物权法定原则（就物权的种类而言）3、一物一权原则（就物权的客体而言）4、物权优先原则（就物权的效力而言）5、物权公示、公信原则（就物权的成立或变动而言）291、概念：绝对权是指物权人可以自己所享有的权利对抗任何第三人2、解释和理由：物权绝对原则是物权区别于债权的基本标志。绝对权为对世权，相对权为对人权。绝对权是指物权人以自己享有的权利对抗任何第三人。物权绝对原则包括“时”和“空”，“空间”是指可对抗任何人、“时间”是指物权没有时效限制。301、概念：物权法定原则，即是说物权不能随便创设，而必须由法律来明确规定和创设。2、理由：相对债权而言，物权往往更为涉及公众与社会的利益，因此必须由法律来设定，而不能自行设定。如：在担保法发布前，专利权就不能作为质押的客体。否则就有可能侵害不知情的受让人等人的利益。311、概念：是指在一物上不能同时设定一个以上的物权（包括所有权和他物权）。2、解释和理由：一物一权原则是一个古老的民法原则，通俗的说法，就是一件物品不能既属于张三、又属于李四。所有权是各种物权中支配力量最完全最彻底的权利，在一物上不能同时有两个最完全最彻底的权利，否则就既不完全又不彻底了。3、意义：可以有助于人们明确财产所有权的归属，及其他财产权的界限。如专利独占实施权的权利界限。民法意义上的“所有权”与经济学（所有制）中的“所有”是有联系的两个不同的概念。321、表现在物权与物权之间：成立在先的物权优先于成立在后的物权。2、表现在物权与债权之间（1）在受偿顺序上，物权较债权优先。（2）在追索权上，物权较债权优先。（3）在权利转让上，物权较债权优先。事例1：（见下页）事例2：（见下页）33A厂B厂C厂D厂34事例：如专利权的“一物卖二主”受让乙受让人丙专利权人甲登记35事例：同等条件下，共有人具有先购置权。乙甲丙丁361、物权公示、公信原则：公示原则是指物权变动行为须以法定公示方法进行才能生效的原则。公信原则是指善意受让人基于对公示的信任，仍能取得物权的原则。2、公示方式：动产以占有为公示，不动产以登记为公示，专利权以登记为公示3、物权登记的公信力，是指物权或物权权能产生、转移或者灭失，一经政府机关登记对外公示，将对公众产生信用。既使公示内容有错误，公众因善意相信该公示的内容而为的行为应受到保护。371、专利申请人、专利权人登记的公信力；如：甲乙共有一项技术，乙在甲不知情的情况下申请了专利，并许可丙使用，丙相信专利局登记，使用权利应予保护。2、专利申请视为撤回登记的公信力；如：发明专利申请公布后被视为撤回，公众使用后又予以恢复，公众的使用应受法律保护（中用权问题）。3、专利权终止登记的公信力；（终止后的恢复）4、专利权无效登记的公信力；（无效后再审有效）5、专利权授予登记的公信力。如：甲的发明专利先申请，乙的实用新型后申请先授权，均是分别独立研制出的，在乙专利无效后，相对甲专利权，乙是否可以在原有范围内实施。38物权的行使（物上请求权）1、排除妨害请求权（请求停止专利侵权）2、妨害防止请求权（禁令，财产保全，防止专利侵权）3、恢复原状请求权4、返还原物请求权39债概念：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权概念：要求他人为一定行为或者不为一定行为的请求权。特点：1、债权为财产权(不能直接支配财产）2、债权为相对权（针对特定人的请求权）3、债权具有期限性（诉讼时效）4、债权具有相容性（同一标的物上同时设定一个以上的债权）5、债权具有平等性（主体平等）40债的种类：1、合同所生之债（市场交易的常态）2、无因管理所生之债（市场交易的变态）3、不当得利所生之债（市场交易的变态）4、侵权赔偿所生之债（市场交易的变态）411、概念：指当事人之间设立、变更、终止债权债务关系的合意2、特点：（1）双方当事人的法律行为引起（2）因双方当事人意思表示一致而成立（3）合同中的债权债务相互对应（4）合同之债具有任意性421、概念：指不法侵害他人的合法权益，给他人造成损害