从秦代刑法看古代

从秦代刑法看古代刑罚罚—诛心儒家•刑不上大夫，礼不下庶人。•法家•王子犯法与庶民同罪。秦朝的刑罚，究竟有多残酷？•一旦在秦朝犯了法，你会被官府处以什么样的刑罚？•秦简中出现频率最高的是财产刑、劳役刑和肉刑，死刑其实相当少。•耻辱刑：耐、完、髡（kūn）、钳、谇•最轻的是耻辱刑，顾名思义，是以羞辱受刑者为惩罚目的，由于处罚比较轻，一般和肉刑或者劳役刑一起用。罚有道德考量•前三种刑罚都在跟你的毛发较劲。第一种是你很熟悉的耐刑，也就是刮胡子；第二种完刑是剃去鬓毛，往往和城旦等劳役刑合用；第三种髡刑不仅是胡子，连头发也要剃掉。先秦时的男人都要留胡子，这是身份地位的象征，所以史料专门记载刘邦是“美须髯”，关公也是（“美髯公”的称号并非虚构）；《孝经》更有“身体发肤受之父母，不合毁伤”的说法。这是因为古人认为，头发、胡须、指甲都是“血气之余”，轻易不要剪，剪下来后也一定要小心保存。割须弃袍这些刑罚的目的，并不是对你施加肉体痛苦，主要是让你颜面无光，受到大家的鄙视。•髡(kūn)刑有时还要和第三种耻辱型“钳”并用，也就是在你脖子上安个铁项圈，楚汉时期的季布就受过“髡钳”，当时他为了逃避刘邦的悬赏捉拿，藏到一个叫周家的人的家里，为了帮他脱身，周家对他施以“髡钳”，当奴仆卖掉了。“谇”——在公众场合把你臭骂一顿。•先秦的人极其重视尊严，往往只为一点微不足道的小事就去杀人或自杀，当众挨骂绝对受不了。再说即便你自己不觉得什么，这也肯定会影响你的上司、同事对你的看法，乃至影响你的仕途。•财产刑：赀•这类刑罚一般和罚钱、没收财产等相关，针对的都是不太严重的罪行——其实很多在如今看来都称不上罪行，至多算过错，比如称粮食的秤不准、伤了拉车的驾马、跟人打架伤了人、私自掩埋尸体等。•最主要也最常见的是“赀”，秦律经常能看到各种“赀一盾”“赀二甲”等记载，也就是罚违法者缴纳盾牌和铠甲，而非钱币。这也很好理解，毕竟是战争时期，盾牌甲胄都是消耗品，当然多多益善，比单纯罚钱实用多了。身份刑：夺爵、废、收孥•身份刑和财产刑有点像，不同的是前者剥夺你的财产，后者则更多意味着剥夺你的社会地位，这是一种很有“秦朝特色”的刑罚，因为秦人对军功爵的重视远在财产之上。第三种身份刑是收孥（nú），孥本身既有子女的意思，也通“奴”，就是罪犯的家人都要被设为官家的奴婢，比如“乐人讲被诬盗牛案”，“讲”的家人就被“收孥”了•身份刑也一般和其他刑罚并用，主要有三种，前两种都针对主犯本人。一是免去爵位的“夺爵”，一是免去职务的“废”，秦律里很多条文都有“废”的记载：听命书（上级的红头文件）时不下席站立；官吏弄虚作假的；训练的军马在考核中被评为下等的，都要被“废”。不同于一般的罢官“免”，这种“废”可是一撤到底、永不叙用，《除吏律》里规定：如果任用了被“废”过的官吏，就得罚二甲。流刑：迁、谪•顾名思义，流刑就是流放，将犯罪者发配到战区或偏远地区。《秦律杂抄》规定：百姓不应免老，或已应免老而不加申报敢弄虚作假的，以及同伍的人帮着隐瞒的，每家罚一盾，都加以流放。•在后世，这是仅次于死刑的重刑；在秦朝，这却是一种相对轻的刑罚。前面提过，商鞅曾把那些赞颂秦法的人流放；秦始皇扑灭嫪毐叛乱后，也曾将他的大批门客“迁”走，后来还将许多办案不公的官吏“谪”往北疆。从对象来看，“迁”应该适用普通平民的流放；“谪”适用的是官吏的流放。流放地自然是荒凉偏僻地区，正如大英国偏爱澳大利亚、沙俄喜欢西伯利亚一样，秦朝政府也有几处官方认证的流放地。首当其冲的是房陵（今湖北省房县），吕不韦、嫪毐的遗族，末代赵王赵迁，刘邦的女婿张敖都曾被流放到这里；吕不韦本人曾被发配到蜀地；长安君成蛟反叛失败后，他的一些党羽被发配往陇西的临洮（今甘肃岷县，如今的甘肃临洮在当时应该是狄道），那里是对匈奴作战的一个主要战场。韩愈、苏东坡•六国尽灭后，“最火流放地”这一桂冠就转到了岭南的头上。两广的繁荣是很晚的事，在中国古代史的绝大部分时间里，那里都与神秘蛮荒联系在一起，风貌不比如今的亚马孙雨林好多少，直到宋代都被贬官们视为畏途。劳役刑：候、司寇、隶臣妾、鬼薪、白粲、城旦、舂。•肉刑：笞chī、黥qíng、劓yì、斩趾zhi。•肉刑你肯定不陌生，它和劳役刑一同散落在秦简的每一个角落，也是出现频率相当高的刑罚。最轻的肉刑是“笞”，也就是被竹条抽打。养牛养瘦了要被“笞”，在学室当“弟子”不好好学习要被“笞”，当刑徒毁坏了公物要被“笞”，干活考评最后一名要被“笞”……不过说实话，被“笞”虽然痛苦，但打完了也就完了，相较黥、劓和斩趾，实在是轻得多。黥刑是在脸上刺字。最知名的受刑者是汉初诸侯王英布，也因为他受过这种刑，别人索性管他叫黥布。黥刑后来一直被延续下来，《水浒传》里的林冲、宋江、武松等梁山好汉都受过这种刑罚，足见其普遍。重一级的是劓刑，也就是割鼻子。秦史爱好者最熟悉的受刑者，自然是商鞅时期的太子傅——公子虔，不过这种刑罚古已有之。刺字的位置会在哪里？“墨”刑杖这些肉刑的确残酷，不过其真正残酷之处还不只是肉体上的痛苦，更是一种精神上的折磨——脸上的字、血肉模糊的鼻子、空荡荡的裤腿，这些终身相伴的耻辱标记永远在提醒着你曾有过的前科，也是对其他人一种最直观的警示。《商君书•赏刑》称，古代帝王制定这些肉刑，不是追求伤害民众，而是要用来禁止奸邪阻止犯罪。刑罚重就能吓阻民众以身试法，从而消灭犯罪行为。最要命的一点在于，肉刑会阻止受刑者重新融入社会。《礼记》就讲“刑人不在君侧”——受过刑的人不能服侍君王；商鞅也主张“刑人无国位，戮人无官任”——受过刑的人在国家没有地位，也不许再为官。他们只能在隐蔽地点的收容所——“隐宫”里劳作一辈子，再也不能回归主流社会。赵高就出身“隐宫”，他日后性格的畸变，不知是否与这种出身相关。死刑的确有，而且分很多种，但其实酷刑并不多。死刑：斩、弃市、戮、枭首、坑杀、车裂、腰斩•“斩”，决刑用的是斧头，“斩”这个字中的“斤”，其实就是“斧斤”的“斤”。行刑时间一般是在秋天，这是因为古人都认为秋天草木凋零，呈现肃杀之气，适合干这类活计。在“斩”的基础上，还延伸出弃市、戮、枭首、坑杀这几种死刑，其实都是“斩”的2.0、3.0等版本，唯一区别只是对于尸体的处置方式。弃市是把你杀死之后暴尸街头，任由人群围观，最终沦为蚊蝇和老鼠的美味，显然兼有耻辱刑的意味。至于戮，有解释说“戮”通“辱”，它分为生戮、戮尸，生戮就是行刑前对你进行各种羞辱，戮尸是行刑后对你的尸体进行羞辱，譬如鞭尸或者挫骨扬灰之类。史书中的公子成蛟，以及秦始皇的那些皇子们，都被处以戮刑。枭首是把人头砍下之后悬挂在高竿上示众。这个名字也有来历，“枭”是传说中一种和猫头鹰很像的鸟，据称生下幼鸟之后，母鸟会衔住树枝，任由幼鸟把自己吃掉，最后只剩下脑袋，用它来命名这一刑罚，无疑很形象。这种刑罚多有行刑者进行炫耀、对围观者进行警示的意味，嫪毐叛乱被镇压后，他的党羽们就都被枭首示众。“坑杀”不是活埋，只是杀死后就地掩埋。•坑杀可谓大名鼎鼎，至少三次重大历史事件都与该刑相关：长平坑杀、坑儒事件，以及巨鹿之战后项羽坑杀秦军降卒。后来无数人拿它们说事，绘声绘色地描述秦军如何像日本鬼子那样，逼着一个个受刑者挖坑，挖好就直接把土推下去，把他们统统活埋，其实这都是想象力太过发达的产物。•杀人是有的，但不可能是活埋，这是很关键的一点。1995年，考古学家们对长平之战古战场——高平市西北的永录村周围进行考察，发现了十几处尸骨坑，其中一个坑有130多具骨骼，每具都有箭痕、刃痕、砸痕，没有一具是完整的，显然都是被杀后乱埋的，而非活着投入坑中。长平一号尸坑是不是觉得很坑爹，闹了半天居然是这么没创意的死法，行刑者还好心替死者收尸？话不是这么说的。•先民都有“视死如生”的观念，认为死亡是生命的延续，换言之，在他们看来，尸体被破坏，就等同于死后继续受这些刑罚，自己的灵魂也将永远不得安宁。所以我们可以看到，哪怕是死囚被斩首后，家人都要设法把头颅和躯干缝合在一起，后来的皇帝赐死大臣时，也以绞刑来体现自己的“仁慈”。原因无他，人们确实害怕死亡，但更害怕不得好死，那些五花八门处理尸体的死刑，正是针对这一心理设置的，除了肉体的痛苦，更让受刑者在精神上承受痛苦。最重的刑罚是车裂与五刑，都是用来对付谋反者的。•车裂也叫轘（huan），有观点认为秦简中出现的“磔”（zhé）也是这种刑罚，就是俗称的五马分尸。这种酷刑经常被用来针对谋反者：郑国的高渠弥，陈国的夏征舒，秦国的商鞅和嫪毐，燕国的苏秦，甚至有说法称赵高也被子婴车裂。他们的相通之处在于，都曾被指控犯有谋反罪行。•但从史料的蛛丝马迹来看，这一刑罚也存在另一种可能：和前面提到的枭首、戮一样，它或许也是处死受刑者后才撕裂肢体活埋？日军才有活埋平民活体车裂或许是后人的想象五刑，这是秦朝的终极酷刑•史料所能见到的唯一受刑者又有着一个终极身份——帝国丞相•李斯基本是把当时最主要的肉刑都受了一遍：前四道分别是黥、劓、斩趾、笞杀，最后是前面提到的“枭首”——把头砍下来再挂起来示众；剩下的尸体则被剁成肉酱，这叫“菹”（zū）；如果行刑期间，受刑者高喊各种反动口号，还会被处以断舌。菹”（zū）剩下的尸体则被剁成肉酱•但从《史记》的不同记载来看，最后一道刑罚应该是腰斩，顾名思义，这是把人按到砧板上，用斧头拦腰剁成两段。那个砧板就叫“锧”，这项刑罚也称“斧锧”，典籍中经常可以看到“伏斧锧”“就斧锧”的说法，说的就是主动要求被腰斩。•在受到这些酷刑之外，受刑者的所有亲属也都要被处死，通俗讲法是“死一户口本”。这又是连坐的体现，即所谓的“叁夷之诛”或“夷三族”，分别是父族（祖父母、叔叔姑姑等）、母族（外祖父母、舅、姨等）、妻族（妻子、丈人、丈母娘等）；到了后来，范围又逐渐扩大到五族、七族、九族，人们熟悉的“株连九族”就是这样来的。夷三族“膑”刑•1、定罪量刑的原则•从秦简来看，秦律有了刑法中定罪量刑原则的内容。比如考虑犯罪者的年龄、有无犯罪意识、是否故意等因素来决定是否应受到惩罚，应该受到何种惩罚等。•﹙1﹚责任年龄•秦律规定，未成年人犯罪，不负刑事责任或减轻刑事责任。对于成年与未成年，秦朝以身高来划分。秦规定，身高不到六尺，不负刑事责任。秦简《法律答问》里有一个案例：“甲小未盈六尺，有马一匹自牧之，今马为人败，食人稼一石，问当论不当?不当论及偿稼。”《法律答问》还记载一个案例：“甲盗牛，盗牛时高六尺，系一岁，复丈，高六尺七寸，问甲可(何)论?当完城旦。”在古时，一般认为男子十五岁身高即六尺。秦朝规定十五岁就为成年人。《编年纪》记载，“喜”满十五岁就开始给公家服徭役了，也就意味着成年了。所以，秦以身高六尺作为是否负刑事责任的标准。•﹙2﹚区分有无犯罪意识•秦律开始注意到犯罪意识对犯罪的作用，所以根据有无犯罪意识来确定是否定罪。《法律答问》记载：“甲盗，赃值千钱，乙知其盗，受赃不盈一钱，问乙何论?同论。”又“甲盗钱以买丝，寄乙，乙受，弗知盗，乙论何也?毋论。”，对比这两个案例可知，秦律根据有无犯罪意识来确定是否定罪量刑。•﹙3﹚区分故意与过分•在现代刑法中，故意和过失是犯罪的主观要件，二者对社会危害性的大小是有区别的。西周统治者就已经意识到这一点，所以对故意犯罪和过失犯罪的定罪量刑是不同的，秦朝继承了西周这一原则。秦律将故意称为“端”，过失称为“不端”。秦简《法律答问》里有：“甲告乙盗牛若贼杀人，今乙不盗牛、不杀人，问甲可(何)论?端为，为诬人；不端，为告不审。”可见，秦认识到故意犯罪比过失犯罪的社会危害性大，所以故意从重，而过失从轻。•﹙4﹚数罪并罚•数罪并罚，就是对一人所犯数罪的合并处罚。秦律里出现了有关数罪并罚的记载。秦简《法律答问》：“诬人盗值廿，未断，又有它盗，值百，乃后觉，当并赃以论。”依律“并赃以论”，即两罪合并处罚。在现代刑法中，构成数罪并罚有时间限制，并罚的计算也有不同的原则，这在秦律中都没有详细的规定。•﹙5﹚共犯加重•就秦简发现，秦朝规定五人以上(含五人)才属于共同犯罪，并且对共同犯罪人不加以区分，均要加重处罚。秦简《法律答问》：“五人盗，赃一钱以上，斩左止(趾)，又黥以为城旦；