《公司法》完整笔记

-1-《公司法》完整笔记指定教材：顾功耘主编：《公司法》，北京大学出版社，2000年11月第二版。定价：18.00元。总论第一章公司法概述第一节公司法的定义与性质一、公司法的定义所谓公司法，是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。狭义的公司法和广义的公司法狭义的公司法仅指冠以“公司法”之名的一部法律。广义的公司法包括一切有关公司的法律、行政法规、规章以及最高司法机关的司法解释。公司法理论研究的对象通常是广义的公司法二、公司法的性质1、公司法兼具组织法和活动法的双重性质，以组织法为主2、公司法兼具实体法和程序法的双重性质，以实体法为主3、公司法兼具强制法和任意法的双重性质，以强制法为主4、公司法兼具国内法和涉外法的双重性质，以国内法为主第二节公司的定义与法律特征一、公司的定义按一般定义，西方国家的公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。这一定义可以分解成三层意思：-2-1、公司是法人，即公司是以法定条件和法定程序成立的具有权利能力和行为能力的民事组织。2、公司是社团法人，即公司是两个或两个以上股东共同出资经营的法人组织。3、公司是营利社团法人，即公司股东出资办公司的目的在于以最少的投资获取最大限度的利润。在我国，公司是依照公司法律规定组织、成立和从事活动的，以营利为目的的且兼顾社会利益的，具有法人资格的企业。二、公司的法律特征1、合法性2、营利性3、独立性第三节公司的分类一、现行法律上的分类1、按公司是否发行股份和参与投资人数的多少，可将公司分为股份有限公司、有限责任公司和独资公司。股份有限公司：股东须有5人以上，全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。有限责任公司：股东人数为50人以下，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。独资公司：股东仅为一人，股东以其投入的资本金额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。2、按公司与公司之间的控制依法依附关系，可将公司分为母公司和子公司-3-母公司：有时也称控股公司。它拥有另一公司半数以上的股权或虽不足半数以上的股权但实际控制了另一公司半数以上的投票权。子公司：有时也称附属公司，它被母公司控制了多数股权或投票权。3、按公司除受公司法调整外是否还受其他特别法调整，可将公司分为一般法上的公司与特别法上的公司。4、按公司的股票是否上市流通，可将公司分为上市公司和非上市公司。上市公司：是指所发行的股票经国务院证券监督管理机构或其授权部门核准在证券交易所上市交易的股份有限公司。非上市公司：已发行股票的股份有限公司，其股票未获准上市交易，因而不能在证券市场上流通。非上市公司有时泛指上市公司以外的所有公司。5、按公司的国籍。可将公司分为本国公司和外国公司二、理论上的分类1、有限公司与无限公司这种分类的标准是依据股东对公司的责任形式而定的。2、公开公司与封闭公司这种分类是以公司股东构成和股份的转让方式作为划分标准的。公开公司是指以法定程序公开招股，股东人数无法定限制，股份可以在公开的市场进行自由转让的公司。多数情况下是指股份年股份有限公司，有时仅指上市公司。封闭公司是指股份全部由设立时的所有股东持有，且其股份不能在公开市场上自由转让的公司。这种公司通常是有限公司，其人数有一定的限制，股份的转让也有较严格的限制。3、人合公司与资合公司-4-这种分类是以公司的信用基础作为划分标准的。人合公司是指公司的设立和经营活动是以股东个人的信用而非资本为基础的公司。资合公司是指公司的设立和经营活动是以资本而非股东个人的信用为基础的公司。第四节公司法的基本原则一、责任有限原则二、股权保护原则三、管理科学原则四、交易安全原则五、利益分享原则第五节公司法的体例与结构一、公司法的体例从公司法的发展历史分析，世界各国公司法大致分为法国法系、德国法系和英美法系。德国法系以其条文严谨、论理缜密见长，英美法系则以切合实际为特点，而法国法系则立于两者之间。第六节中国现行公司法的特色一、确立了一系列社会主义的法律原则二、选择两种公司形态三、严格控制股份有限公司的设立、股票的发行及上市四、从资产规模和公司性质上限制债券发行主体五、有自愿清算、强制清算之别，而无任意清算、法定清算之分六、专章规定法律责任七、明显带有转轨时期的烙印-5-第二章公司法简史第一节英美法系公司法的产生与发展一、公司、公司法的早期发展（11世纪～1720年）在英国，最早被称之为公司的商业组织，是由从事海外冒险的商人组建的殖民公司。由于英国东印度公司在早期公司发展中的地位，按英美学者的通说，一般认为其是现代股份公司的鼻祖。我国亦有学者支持德国学者黎赫曼的主张，即现代股份公司起源于17世纪初的荷兰1602年荷兰东印度公司。“南海泡沫”事件是英美早期公司立法史的重要分水岭。二、英国“泡沫法令”以后的公司与公司法的变化1843年，格兰斯顿成为英国皇家贸易委员会主席，他促成了具有跨时代意义的1844年《英国合股公司法》，这部公司法为现代英国公司法确立了三大原则：1、划清了个人合伙与合股公司的界限2、公司只需登记便可成立3、公示主义英国著名公司法学家高维尔称誉格氏为“毫无疑问是现代公司法之父”。1948年以来的英国公司立法凸现如下几个特点：1、政府有形之手对公司监管力度加强2、公司立法由个人本位转向社会本位第二节大陆法系的公司法发展史一、法国法兰西国王路易十四于1673年颁布了《商事条例》，正式以制定法取代了自由贸易时代的商业惯例和商事习惯法，商事条例对公司进行了规范，开创了公司立法的先河，学者们普遍认为这是世界上最早的公司立法。1673年的商事条例规定了公司的组织形式有普通公司与两合公司两种。-6-第三节我国的公司法发展史一、旧中国早期公司立法中国历史上第一部公司法《公司律》诞生于光绪二十九年十二月（1904年1月）第三章公司法设立第一节公司法设立的概述一、公司设立的定义与性质公司设立是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格，依照法律规定的条件和程序所必须完成的一系列法律行为的总称。对于设立行为的法律属性，在学术界有不同的观点和说法，归纳起来大致有：1、设立行为是协议行为2、设立行为是单方行为3、设立行为是共同行为二、公司设立的原则公司设立的原则是指一个国家在法律上对公司设立所采取的基本态度，即以怎样的程序限制来规范公司的设立。从历史上看，公司设立的原则大致有以下几种：1、自由设立主义2、特许主义3、核准主义（又称许可主义）4、准则主义（又称登记主义）三、公司设立的方式公司设立的方式以设立时的公司资本募集的方式可分为发起设立和募集设立。发起设立是指由发起人共同出资认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。-7-发起设立的重要特征是公司发行的股份不向社会公开募集，在全体发起人范围内认购全部股份。募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分按法律规定程序向社会公众募集而设立公司的方式。募集设立的主要特征：一是向社会公开募集股份，所以也称招股设立。二是募股的顺序是先由发起人认购部分股份，然后余额部分由社会公众认购，所以又称渐次设立。三是与发起设立相比，募集设立直接影响社会公众利益，法律对此规定的程序严格且复杂。四、公司设立与成立的区别公司成立是指设立中的公司经发起人依法定条件和程序完成了所有设立行为并得到登记主管机关核准，取得法人资格，可以依法经营的特定的状态。公司设立是指发起人的全部设立行为。公司成立是发起人设立行为与政府审查核准的结果。公司成立与设立主要有以下几个方面的区别：1、行为性质不同2、行为的效力不同3、行为主体不同第二节公司设立的条件和程序一、公司设立的条件1、符合公司组织体的要求作为一个组织必须具备下列要求：公司类型。公司名称。公司住所。经营范围2、股东符合法定人数3、股东出资符合法定最低额第三节公司发起人-8-一、发起人的定义公司发起人也称公司创办人，是指筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立承担的人。确认公司发起人，一般需要具有下列条件：1、发起人之间具有共同设立公司的意思表示2、发起人必须有出资行为3、发起人必须是实施设立行为的人4、发起人必须在公司章程上签名、盖章。第三节公司设立登记一、公司设立登记的意义公司设立登记的意义是指设立申请人即全体发起人，为使公司取得法人资格，按法律规定事项向登记主管部门提出要求，登记主管部门依发起人申请和法律规定条件给予核准登记的法律制度。公司设立登记具有下列意义：一是具有创设公司的功能二是具有规范公司行为的功能三是国家主管部门通过设立登记收集设立公司信息数据，实现宏观经济调控公司设立登记包括两项主要内容：一是提出设立登记申请，二是登记主管部门对设立登记申请的审查核准。第四章公司资本第一节公司资本的定义和意义一、公司资本的定义公司资本又称股本，是指公司章程所确定的由股东出资构成的公司法人财产总额。与公司资本相关的几个概念-9-1、公司资产是指可供公司支配的公司全部财产。2、股本股本就是公司资产。全称股份资本。是经政府批准的公司章程所确定的由股东认购所构成的公司财产总额。3、注册资本在我国，注册资本为在本公司登记机关登记的、公司全体股东实缴的出资或股本总额。4、发行资本是指公司依法律或公司章程的规定，在注册资本额度内发行的、由股东认购的资本总额。5、实缴（收）资本是指全体股东实际缴纳的或者公司实际收到的资本总额。6、催缴资本又称未收资本，是指股东已经认购但尚未缴纳股款，而公司随时可向股东催缴的那部分资本。二、公司资本的意义1、公司资本是公司得以成立并运营的物质基础2、公司资本是公司承担其债务责任的基础第三节西方国家与我国公司资本制度的比较一、资本三原则是传统公司法在发展过程中形成并确认的关于公司资本的三项基本原则的统称。它具体指资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。资本确定原则是指。发起人在设立公司时，必须在公司章程中对公司资本总额做出明确的规定，而且由章程规定的资本总额必须由发起人和认股人全部认足并募足，否则，公司即不能成立。-10-资本维持原则是指，公司在其存续过程中，应经常保持与其注册资本额相当的财产。而要做到这点，实际上是要公司以具体的财产来充实抽象资本，故该资本又被称为资本充实原则。资本不变原则资本不变原则，是指公司资本一经确定，非依法定程序变更章程，不得改变。二、法定资本制又称确定资本制，是目前世界上较有影响的三种独立的公司资本制度中的一种，由大陆法系国家首创，并对其他各国公司资本制度产生了重要的影响。三、授权资本制授权资本制是英美法系国家创立并采用的一种公司资本制度。其主要内容是：设立公司时，须在章程中确定公司资本总额，发起人和股东只需认购并缴足资本总额中的一定比例的资本（通常该“一定比例的资本”是由法律规定的），公司即可成立，未认足的那部分资本，授权董事会在公司成立后，根据需要随时发行募集之。四、折衷资本制又称认可资本制。其主要内容是：设立公司时，章程中确定的资本总额不必一次全部发行完公司就可成立。但在公司成立前由发起人和认股人认购的股份总额须达到法定比例，其余部分资本可以授权董事会在公司成立后的一定期限内根据公司的实际需要而随时发行。五、我国公司资本制度的特点1、既不允许授权发行资本，也不允许分期缴纳股款2、规定了相对较高的最低资本额3、增资条件过严而减资条件又太苛第五章公司债第一节公司债概述一、公司债的定义及表现形式公司债，是公司依照法定的条件及程序，并通过法定形式，以债务人身份与不特定的社-11-会公众之间所形成的一种金钱债务。所谓公司债券是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。二、公司债的特点1、公司债是公司依法发行公司债券而形成的公司债务。2、公司债券是一种要式有价证券3、公司债券是有一定的还本付息期限的有价证券公司以公司债券融资的利弊1、利用资金的成本较低2、有利于维持现有股权比例以及控股权3、有利于提高公司的信誉弊端是：1、经济风险增大2、所筹资金的用途受限制三、公司债的种类