【指南针司考】民法张翔(一)

指南针司法考试您身边的司考专家指南针司考民法授课提纲（一）张翔第一部分民法通则第一章民法体系与民事权利第一节法律事实与法律关系民事法律事实民事法律关系（权利、义务内容）一、含义1、两者关系：法律事实，是引起法律关系产生、变更、消灭的原因2、民事法律事实：具有民法意义的事实3、民事法律关系：具有民事权利义务内容的关系【2006－1】下列哪种情形成立民事法律关系？A．甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B．甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你C．甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗D．甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡【2010-1】下列哪一情形下，乙的请求依法应得到支持？A.甲应允乙同看演出，但迟到半小时。乙要求甲赔偿损失B.甲听说某公司股票可能大涨，便告诉乙，乙信以为真大量购进，事后该支股票大跌。乙要求甲赔偿损失C.甲与其妻乙约定，如因甲出轨导致离婚，甲应补偿乙50万元，后二人果然因此离婚。乙要求甲依约赔偿D.甲对乙承诺，如乙比赛夺冠，乙出国旅游时甲将陪同，后乙果然夺冠，甲失约。乙要求甲承担赔偿责任【2013-1】①张某驾车违章发生交通事故致搭车的李某残疾。张某与李某未形成民事法律关系合意，如让张某承担赔偿责任，是惩善扬恶，显属不当。对否？（错！）②何某心情不好邀好友郑某喝酒，郑某畅饮后驾车撞树致死。何某虽有召集但未劝酒，无需承担责任，方能兼顾法理与情理。对否？（错！）对“好意施惠”的理解：（1）含义：没有缔约意思，未形成合同法律关系，无偿性（2）常见情形：搭便车、请客、邀请散步、邀请看电影、火车过站叫醒（3）责任：——无违约责任——有侵权责任指南针司法考试您身边的司考专家总结：如下事实没有法律意义——（1）缔约开始前的磋商意向注意:“磋商意向”不同于“缔约意向”（预约）——当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。【买卖合同意见2】【2012-10】甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的？A．无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售B．不成立，因合同内容不完整C．甲公司未履行通知义务，构成根本违约D．甲公司须承担继续履行的违约责任（2）不明确、不具体的意思表示（3）情感表达；未以婚姻登记为载体的娶嫁允诺（4）业务关系之外的陪同允诺（5）预测；预测的转达（6）与损害后果没有因果关系的先行行为（7）合同法领域的“好意施惠”二、无法律事实，无法律关系出生事实人格权关系取得财产事实所有权关系侵权行为侵权责任订立合同行为合同关系违反合同行为违约责任后果合同无效事实合同无效后果【2012-11】甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议，约定甲交费5万元，乙保证甲在接受乙的辅导后，高考分数能达到二本线。若未达到该目标，全额退费。结果甲高考成绩仅达去年二本线，与今年高考二本线尚差20分。关于乙的承诺，下列哪一表述是正确的？A．属于无效格式条款B．因显失公平而可变更C．因情势变更而可变更D．虽违背教育规律但属有效【2007－11】甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的？A．该大学对乙的赠与无效，乙不能取得纪念册的所有权B．该大学对乙的赠与无效，但乙已取得纪念册的所有权C．只有经甲同意后，乙才能取得纪念册的所有权D．该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权三、法律关系的三个要素（一）主体：1、自然人指南针司法考试您身边的司考专家2、法人3、非法人组织（二）内容1、含义：权利与义务2、注意：可来自于当事人约定，也可来自于法律的直接规定（三）客体1、含义：权利和义务指向的对象2、具体化：（1）物（物权法律关系）（2）给付行为（债权法律关系）——积极行为、消极行为（3）智力成果（知识产权法律关系）（4）人格利益（人格权法律关系）【2008-1】关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的？A．民事法律关系只能由当事人自主设立B．民事法律关系的主体即自然人和法人C．民事法律关系的客体包括不作为D．民事法律关系的内容均由法律规定第二节民事权利的分类与救济一、人格权（一）肖像权与版权（著作权）、“隐私权”1、肖像权与版权（著作权）：一份肖像，两项权利【2010-22】某“二人转”明星请某摄影爱好者为其拍摄个人写真，摄影爱好者未经该明星同意将其照片卖给崇拜该明星的广告商，广告商未经该明星、摄影爱好者同意将该明星照片刊印在广告单上。对此，下列哪一选项是正确的？A.照片的著作权属于该明星，但由摄影爱好者行使B.广告商侵犯了该明星的肖像权C.广告商侵犯了该明星的名誉权D.摄影爱好者卖照片给广告商，不构成侵权【2004—62.】某影楼与甲约定：“影楼为甲免费拍写真集，甲允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后甲发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查，制药公司是从该影楼花500元买到该照片的。下列说法哪些是正确的？A.某影楼侵害了甲的肖像权B.某影楼享有甲写真照片的版权C.某影楼的行为构成违约D.制药公司的行为侵害了甲的隐私权2、肖像权与隐私权【2005－19】甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。对此，下列哪一种说法是正确的？A.乙发表照片侵犯了甲的隐私权B.乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权C.甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬D.乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为（二）名誉权、隐私权、姓名权指南针司法考试您身边的司考专家1、名誉权与隐私权【侵权法2】本法所称民事权益，包括……名誉权、……隐私权、……。（1）侵犯名誉权行为特征：侮辱、诽谤对象：自然人、法人（2）侵犯隐私权行为特征窥探、公开对象：自然人【2010-68】女青年牛某因在一档电视相亲节目中言词犀利而受到观众关注，一时应者如云。有网民对其发动“人肉搜索”，在相关网站首次披露牛某的曾用名、儿时相片、家庭背景、恋爱史等信息，并有人在网站上捏造牛某曾与某明星有染的情节。关于网民的行为，下列哪些说法是正确的？A.侵害牛某的姓名权B.侵害牛某的肖像权C.侵害牛某的隐私权D.侵害牛某的名誉权2、姓名权（1）基本：公民享有姓名权，有权决定、使用和改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。【民通99】【2013-22．】甲用其拾得的乙的身份证在丙银行办理了信用卡，并恶意透支，致使乙的姓名被列入银行不良信用记录名单。经查，丙银行在办理发放信用卡之前，曾通过甲在该行留下的乙的电话（实为甲的电话）核实乙是否申请办理了信用卡。根据我国现行法律规定，下列哪一表述是正确的？A．甲侵犯了乙的姓名权B．甲侵犯了乙的名誉权C．甲侵犯了乙的信用权D．丙银行不应承担责任（2）扩展：未经他人同意，为商业宣传目的，使用他人姓名的，构成姓名侵权。【2009-24】朴某系知名美容专家。某医院未经朴某同意，将其作为医院美容专家在医院网站上使用了朴某照片和简介，且将朴某名字和简介错误地安在了其他专家的照片旁。下列哪一说法是正确的？A．医院未侵犯朴某的姓名权B．医院未侵犯朴某的肖像权C．医院侵犯了朴某的肖像权和姓名权D．医院侵犯了朴某的荣誉权【2011-24】甲到乙医院做隆鼻手术效果很好。乙为了宣传，分别在美容前后对甲的鼻子进行拍照（仅见鼻子和嘴部），未经甲同意将照片发布到丙网站的广告中，介绍该照片时使用甲的真实姓名。丙网站在收到甲的异议后立即作了删除。下列哪一说法是正确的？A.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权，应承担连带赔偿责任B.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权，应承担按份赔偿责任C.乙医院侵犯了甲的姓名权D.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权和肖像权，但丙网站可免于承担赔偿责任指南针司法考试您身边的司考专家二、支配权、请求权、抗辩权、形成权1、支配权与请求权支配权请求权含义直接支配客体，无需他人协助请求他人作为或不作为义务人是否特定义务人不特定（绝对权、对世权）义务人特定（相对权、对人权）是否具有排他性排他性债权请求权——相容性要点1：债权请求权相容性的例外买受人以出卖人与第三人恶意串通，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持。【商品房买卖合同解释10】要点2：债权请求权平等性的例外1、被拆迁人的优先权：拆迁人与被拆迁人以所有权调换形式订立拆迁补偿协议，拆迁人又将该补偿安置房另行出卖给第三人的，被拆迁人请求优先取得该房屋的，应予支持。【商品房买卖合同解释7】2、一物数租：出租人一房数租，合同均有效时，承租人均主张履行合同的承租顺序：1、已经合法占有租赁房屋的；2、已经办理登记备案手续的；3、合同成立在先的。不能取得租赁房屋的承租人请求解除合同、赔偿损失的，依照合同法的有关规定处理。【租赁合同意见6】3、承租人的优先权：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。【合同法230】4、买卖合同【买卖合同意见9、10】（1）普通动产之一物二卖：出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：占有者优先；均未占有，支付价款者优先；均未占有、付款，合同成立在先者优先。（2）交通工具之一物二卖：出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：占有者优先；均未占有，过户登记者优先；均未占有、过户登记，合同成立在先者优先；占有者优先于登记者。【2012-9】甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的？A．在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权B．在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权C．丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权D．丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权要点4：债权请求权与物权请求权的区分——物权请求权包括：返还原物请求权、排除妨害（停止侵害）请求权、消除危险请求权债权请求权包括：损害赔偿请求权、合同给付请求权关键1：请求的标的上，有无请求权人“物权”的存在指南针司法考试您身边的司考专家关键2：物权请求权，不适用诉讼时效的限制关键3：物权请求权之“返还原物”，仅限于具有占有权能的物权——不包括抵押权【2010-54】小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已，一脚踢出，恰好落入邻居老马家门前的水井中，正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓，手中花瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后，小贝央求老马归还，老马则要求小贝赔偿花瓶损失。对此，下列哪些选项是正确的？A.小贝对老马享有物权请求权B.老马对小贝享有物权请求权C.老马对小贝享有债权请求权D.如小贝拒绝赔偿，老马可对足球行使留置权【２０１１－8】物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害，称为物权请求权。关于物权请求权，下列哪一表述是错误的？A.是独立于物权的一种行为请求权B.可以适用债权的有关规定C.不能与物权分离而单独存在D.须依诉讼的方式进行