2020年天平者法考强化班民诉-戴鹏讲义121页

精品讲义民事诉讼法（第四册）天平者法考名师精心编写，具有命题经验的专家委员会审定，针对法考大纲的要求严格评估，突出重点，紧扣大纲，直击考点，深入浅出的阐述法学理论和法考命题的关系。喝#2020年法考.......................I係统强化LX民诉法讲义戴鹏◎编著II法考学子备考七大误区II1.全程课件听完，就能过法考。听课件只是法考第一步，并不代表已经掌握了知识点，要给自己预留出足够的消化吸收时间。2.迷信考前的各种预测题。考前拼命收集各种预测题，然后疯狂做题。过法考，还是通过踏踏实实的复习才是正道。3.将各种考试经验“拿来主义”。别人的经验可能误导你，不一定适合你，因为每个人的情况并不一样。4.真题很重要，但已经陷入真题误区之中。真题是非常好的参考材料，但从真题中更应该学习的是命题思路和答题方法，而不是一遍一遍的刷真题，记答案。5.努力就能过法考，坚持就能过法考。努力是成功的必要条件。方向不对努力白费,学习在“道上”之后，努力才有意义。6.前期复习几乎不做题。光看不动笔，等于学了三分之一。复习与做题必需有效结合才有价值。大约七成以上的考生在七月份钱很少做题，导致学习效率很低。7.知识点重复的遍数不够。知识点复习遍数不够，导致印象不深，做题时一看会做,一做就错。•1•II目录II第一节基本原则.............................................................5第二节基本制度.............................................................7第一节主管................................................................10第二节管辖概述............................................................11第三节级别管辖............................................................11第四节地域管辖............................................................12第五节共同管辖和选择管辖..................................................16第六节裁定管辖............................................................17第七节管辖权异议..........................................................19第一讲L民事诉讼与民事诉讼法第二讲I___________诉的基本理论［第三讲基本原则与基本制度第四讲主管与管辖►10第五讲当事人►20第六讲共同诉讼►23第七讲第三人►26第八讲诉讼代理人►30第九讲证据►322020年法考||系统强化•民诉法讲义凶鹏•2•第一节证明对象............................................................39第二节证明责任............................................................41第三节证据保全............................................................45第四节证明程序............................................................45保全与先予执行第一节保全................................................................48第二节先予执行............................................................50第一节期间第二节送达普通程序第一节概述................................................................80第二节再审的启动..........................................................80第三节再审的审理程序......................................................83第十,证明►39►48时二讲对妨碍诉讼的强制措施►52第+三讲期间与送达►535354第十四讲调解►57►60第十六讲简易程序►68第十七讲公益诉讼程序►72第十八讲第三人撤销之诉►74第十九诺二审程序►76第二十■审判监督程序►80•3•非讼程序之——公示催告程序第一节执行的有关制度第二节执行措施第一节仲裁裁决的撤销.....................................................112第二节仲裁裁决的执行与不予执行...........................................113第二十一讲特别程序►87第二♦二,k__________________非讼程序之——督促程序►91第二十四讲执行程序►9494102第二十五讲涉外民事诉讼程序►104第二十六讲仲裁概述►106第二十七讲仲裁协议►107第二十八讲仲裁程序►109第二十九讲司法与仲裁►112•1-II第一讲民事诉讼与民事诉讼法IILz」民事诉讼的概念民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参与下，按照法律规定的程序，审理和解决民事案件的诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和。深度拓展：|诉讼程序与非讼程序民事审判程序分为诉讼程序和非讼程序：(1)诉讼程序——解决民事权利义务纠纷，如一审、二审、再审；(2)非讼程序——不解决民事权利义务纠纷，如特别程序(选民资格除外)、督促程序、公示催告程序；选民资格案件涉及公民政治权利，不是民事审判程序，故既不是诉讼也不是非讼程序。\二、民事诉讼法的属性1.基本法——法律地位；2.部门法——调整的社会关系;3.程序法——内容；4.公法——公法和私法的划分。II第二讲诉的基本理论II\一、诉的要素1.诉的主体：当事人；2.诉讼标的：是指当事人之间发生争议，并请求法院作出裁判的实体法律关系;•2•命题角度：诉讼标的与诉讼请求的区分诉讼标的：是指当事人之间发生争议，并请求法院作出裁判的实体进送玉；诉讼请求：当事人基于实体法律关系（诉讼标的）而请求法院疝茹特定裁判。3.诉的理由：是指原告起诉并提出诉讼请求在事实和法律上的依据。1'二、诉的分类“诉”可以根据原告的诉讼请求而分为三类：1.确认之诉：原告请求法院确认与被告之间是否存在某种法律关系的诉，进一步分为积极的确认之诉与消极的确认之诉。2.给付之诉：原告请求法院判令被告履行一定的义务的诉。给付的内容包括财物、行为（包括作为和不作为）。3.形成之诉：请求法院消灭或者变更某种既存的法律关系。深度拓展:拓展一：“诉”的分类，以“诉”为前提；判断：（1）当事人申请法院确认调解协议是确认之诉？（2）张三申请法院确认李四为无民事行为能力人是确认之诉？（3）张三申请法院确认某财产无主是确认之诉？第二讲诉的基本理论•3-拓展二：给付之诉和形成之诉中往往包含确认的内容，但原告提出了给付、变更:的请求，则一定为给付之诉或者形成之诉，不再是确认之诉:i例：原告起诉被告要求履行合同，被告主张合同无效？本案属于何种诉的分类？拓展三：形成之诉与(消极的)确认之诉的区别：确认之诉中，待确认的法律关[系是否有效是正在争议的问题；而形成之诉中，待变更或者消灭的法律关系一定是既j存而有效的」拓展四：一个既存的法律关系包括主体、客体、内容三个方面，原告的诉讼请求j是要求将一个既存的法律关系的主体、客体、内容三者之一进行变更即为形成之诉](变更之诉)；例：(1)股东起诉公司要求解散公司？(2)张三起诉前妻李四要求将婚生子张小三判归自己抚养？(3)张三起诉前妻李四要求将婚生子张小三的抚养费从每月2000增加到每月]3000元？|总结与归纳：|诉讼标的、诉讼请求、诉的性质之间的关系例：张三将房屋出租给李四，李四拒不支付租金，张三起诉李四要求支付房屋租j金5000元，诉讼中，张三放弃租金的请求，但是请求法院判决解除租赁合同。请分j析：本案诉讼请求是否发生变化？本案诉讼标的是否发生变化？本案诉的性质是否发I生变化？诉讼标的是基础，基于同一诉讼标的，原告可以提出若干不同诉讼请求，诉讼请I求不同可能导致诉的性质不同。\三、反诉1.概念：反诉是指在诉讼进行中，本诉被告对本诉原告向法院提出独立的反请求。2.构成：(1)主体：本、反诉的主体具有同一性，即反诉由本诉的被告向原告提出。(2)牵连关系：本反诉之间有牵连关系。(3)时间：在本诉诉讼过程中提出(新《民诉解释》明确为：一审法庭辩论终结前)。命题角度：二审中提出反诉，二审法院可以调解，调解不成，告知另行起诉；但“双方当事人同意由二审法院一并审理的，二审法院可以一并裁判。(4)管辖：反诉应当向受理本诉的法院提出，且受理本诉的法院对反诉有管辖权。(牵连管辖)(5)程序：本、反诉应当适用同一程序审理。2020年法考||系统强化•民诉法讲义爆鹏，•4•jdI深度拓展：I反诉的独立性拓展一：反诉的判断——反诉VS.反驳例1：张三起诉李四要求归还借款，李四主张借款已经归还，李四的主张是反诉:还是反驳？例2：张三起诉李四要求履行合同，李四主张合同无效，要求张三承担缔约过失:责任，李四的主张是反诉还是反驳？例3：张三起诉李四要求归还借款，李四主张一个月前卖给张三一块玉石，当时［说好了用玉石货款折抵借款，要求用玉石货款折抵借款，李四的主张是反诉还是j反驳？)拓展二：反诉与本诉的关系——相互独立例1：张三起诉李四，李四反诉张三，诉讼中，经传票传唤张三没有正当理由拒:不到庭，请问法庭应当如何处理？•5•II第三讲基本原则与基本制度IIr第一节基本原则\一、平等原则平等原则是指诉讼当事人诉讼权利、义务平等C命题角度：平等包括权利义务相同，也包括权利义务虽然不同，但是相对应。I'二、同等、对等原则同等原则指外国人、无国籍人在中国参加民事诉讼有和中国当事人相同的诉讼权利义务；对等原则是指如果外国法院对我国当事人的诉讼权利加以限制的，我国实行对等原则。命题角度：同等、对等原则的适用对象为外国人或者无国籍人’例：判断——在，民事诉讼中，原、被告基于诉讼地位不同，享有一些虽然不同，但是相对应的权利，\是民事诉讼法对等原则的体现？\_三、辩论原则辩论原则是指人民法院审理案件时，当事人有权进行辩论。1.时间：整个诉讼过程中，不仅仅限于法庭辩论阶段，包括一审、二审、再审程序。2020年法考||系统强化•民诉法讲义#鹏，,6•2.内容：包括实体和程序方面。3.形式：包括书面形式和口头形式。4.例外：执行程序、特别程序和非讼程序不适用辩论原则。总结与归纳:辩论原则适用范围——诉讼程序可以辩论，其他程序不能辩论。'一四、处分原则处分原则是指当事人有权在法律规定的范围内处分自己的权利。1.处分的内容包括实体权利和诉讼权利；2.处分权的行使必须在法律规定范围内；例：(1)当事人有权决定是否委托代理人代为进行诉讼，是什么原则的体现?(2)当事人均有权委托代理人代为进行诉讼，是什么原则的体现？命题角度：法院的判决超出原告的诉讼请求违反处分原则例：张三起诉李四要求归还借款本金1万，法院判决李四归还借款本金1万和利息5000元，如何评价法院判决？'一五、诚实信用原则诚实信用原则是指民事诉讼应当遵循诚实信用原则：诚实信用原则应当贯穿整个民事诉讼全过程，包括依法行使诉讼权利，履行诉讼义务，遵守诉讼秩序，自觉履行生效文书等。命题角度：诚实信用原则