2015-甘培忠-公司法笔记

企业法/公司法甘培忠2015年春季学期2015年春季学期企业法与公司法（甘培忠）彭思涵第2页（共55页）企业法/公司法第一讲企业的属性、类别与性质...............................................................................................................3第二讲企业组织形式.....................................................................................................................................5第三讲企业的法律制度.................................................................................................................................8第四讲合伙企业法律制度的若干问题.....................................................................................................13第五讲有限合伙企业制度的几个问题.....................................................................................................17第六讲国有企业制度...................................................................................................................................19第七讲外商投资企业法律制度..................................................................................................................22第八讲公司与公司法...................................................................................................................................24第九讲有限责任公司法律制度的几个问题............................................................................................28第十讲股份有限公司设立与法人治理结构............................................................................................31第十一讲股份有限公司的资本与股份.....................................................................................................38第十二章公司董事、监事、高管人员的地位、义务与责任.............................................................41我国内幕交易民事责任制度的构建——光大证券“乌龙指”事件为例..........................................43股权转让问题研究..........................................................................................................................................46新常态下的资本市场并购重组....................................................................................................................48第十四章公司财务制度...............................................................................................................................52第十八讲企业解散和清算制度..................................................................................................................53第十九讲企业破产制度...............................................................................................................................53期末考试...........................................................................................................................................................542015年春季学期企业法与公司法（甘培忠）彭思涵第3页（共55页）企业法与公司法甘培忠2015年春季学期考试：期中期末考试指定教材：《企业与公司法学》甘培忠；《公司法的观念和解释》蒋大兴；《普通公司法》邓峰；《公司法学》高等教育出版社复杂的商业体系归根到底就是如何将产品卖出去。无论公司法制度如何更改，归根到底还是要研究企业为何要投资，人为什么要投资。第一讲企业的属性、类别与性质一、企业定义什么是企业？企业从什么时候开始产生？企业干什么？这是需要了解和把握的。把握企业本质属性之后，我们也会了解企业与像或者不像企业的组织的差别。企业是指的依法成立，并具备一定的组织形式，以盈利为目的，专门从事商业生产经营活动和商业服务的经济组织。有些企业有经营活动，但是没有生产活动，例如银行提供保险柜、保险箱等。企业是经济组织，与组织相对的是个人。个人是不是企业？在中国语境里，个人可以形成个体工商户。个体工商户是不是组织呢？这是一个复杂的问题，在特定的环境下有特定的答案。但值得肯定的是，当我们在说企业的时，我们排除了个人。“市场主体”包括个体户，也包括企业，甚至还包括了消费者、政府（作为管控机构）。如果从经营主体角度考察，就包括公司、企业、个体工商户等。依次梳理概念：企业首先必须是依法设立的，创造、产生一个新的主体（人造的社会组织）当然需要特定的法律程序。个体不经过法律而直接宣告自己是企业在目前是不可以的。没有营业执照就是无照经营——保障生产经营的有序、削减伪劣商品导致危险的风险。其次，应有一定的组织形式。企业需要具备一定的外在的组织形态。法人结构的企业应当具备章程，这就是一种外观形式。企业需要以盈利为目的，是赚钱的。社会里哪个行业是不赚钱的？不赚钱的行业很多，大学读书是不是花钱买文凭呢？我们不能依据北大收钱提供教育来认定北大是企业，这是不妥当的。去私立医院，私立诊所看病，对方是不是企业？更加复杂的问题是，创业和创办企业是不同的，办会计师事务所等不需要工商局批准，那这是不是企业。公立大学不应当认定为企业。会计师事务所、私人诊所、律师事务所等应当认定为企业。盈利还是赢利？赢利指的企业在结算时赚了多少钱，是经营的结果。亏损是相反的词。盈利是一个性质式的概念。与之相对的是非盈利。PS：地产是特殊的商品，不能导出政府是地产商的结论，政府的主要收入还是税收。专门从事商品生产经营活动和商业服务的。甘老师教书收费、医生治病拿工资，都不是以2015年春季学期企业法与公司法（甘培忠）彭思涵第4页（共55页）商品经营和服务为目的的。董事长是不是商人？如果董事长本人是股东，那就是商人，但如果董事长是国企董事长，有一定的行政级别，那就不是商人。商人和非商人的区别在于：西方法院认为商人与非商人的摩擦中，天平会偏向于消费者一边（商人负担更为沉重的取证责任）——假定商人更为精明。二、特征1、依法成立和运行并具备一定的法律形式（法律特征）企业不完全是现代社会的东西，企业是一部分人脱离了农耕社会的产物。原始社会，工匠行业从原始的农耕渔猎生活中脱离出来，开始制造别的东西。2、从事商品生产经营活动和商业服务（第一经济特征）3、以营利为活动宗旨（第二经济特征）营利有一定的特征，其一需要固定位置，其二需要以年为单位长期经营（临时性、季节性的交易活动并非企业行为）。其三，讲究规模性，一人一户就是个体户，不同情形下得税收状况是不同的。另外同时，营利是企业经营的唯一目的。公立大学收取学费，但是不能依据此认定为营利性活动，只是为了维护最低限度的活动。企业组织的目的如何体现，常体现在章程之中。三、属性1、企业不是人类社会的原始成员，不能说企业与生俱来。企业是人类形成后的产物，是私有制下的产物。企业存在于人类社会之中。2、企业是以营利为目的的。3、必须具备法定的组织形式四、类型按照规模分类：大型企业和中小型企业。分类的意义在哪里？交易过程中，我们对于不同类型的企业有不同的要求，其目的在于维护商业安全和交易安全。合伙企业与有限责任公司相比：合伙企业合伙人承担无限连带责任，对于债权人的保护强于有限责任公司。企业破产里有法人破产制度，但是合伙企业里没有这个制度。按照所有来分类就是：全民所有制企业、集体所有制企业和私人所有制企业（国有企业、集体所有制企业、混合所有制企业、私营企业）。过去八十年代改革前，中国有两类企业，国营企业、集体企业。八十年代后期改革之后，出现了全民所有制企业，到八十年代末期，出现了私营企业。按照企业组织形式来分类：个人独资企业、合伙企业、公司企业。公司企业简称公司。中国的公司不会有别的理解。过去存在着半政府办企业性质的机构，现在分开了，没有了。最重要的问题：什么是企业组织形式？五、企业法企业法的称谓一般是按照企业组织形式起的并且区分的。西方国家个人独资企业一般无立法，合伙企业有合伙法规制，公司企业由公司法规定。不同形式的企业有不同的法律管理。中国的特点在于有个人独资企业法，因为我国没有商法典（但实际上有单行商法，例如票据法、海商法、破产法、公司法等六大部门法）。中国仅有1950私营企业条例（个人企业、合伙企业、股份公司等都有提及）和1988年中华人民共和国私营企业条例（规定了三种：独资企业，合伙企业，有限责任公司）将不同的组织形式装2015年春季学期企业法与公司法（甘培忠）彭思涵第5页（共55页）在一个条例里。国外则有越南的企业法也是这种思路。企业法称谓的适当性：企业法是抽象法律，不是具体名词。第二讲企业组织形式一、基本属性（一）定义企业的法律形式也叫企业的组织形式。法律形式，就是企业依照不同的法律标准和条件所形成的组织形式。企业法律形式的重要性：决定企业内部的组织结构、企业的法律地位、表彰（体现）企业的信用基础、决定投资人的风险责任范围、决定国家的立法形式（相关的立法格局、体系）贯穿着企业法律制度的核心线索。1.标准有所不同，有些是显性的标准：如围绕风险范围展开，即负债的时候投资人是否承担责任，因此引出无限责任和有限责任的区别（投资的时候通常会遇到有限无限责任的问题）；需要注意的是，这里的投资指的是直接投资，间接投