合同管理问答手册

1中国电信合同管理百问手册前言合同是公司经营管理活动的载体，合同管理是保护公司合法权益，防范公司经营风险的一项重要的基础性工作。中国电信自2000年公司化运作以来，结合建立内部风险控制制度和精确化管理要求，将合同管理作为促进公司业务发展和提升公司经营管理水平，防范公司经营风险的重要手段，健全制度，规范流程，深化和细化合同管理工作，促进了合同管理的制度化、规范化、标准化、流程化和IT化。为进一步加强合同管理工作，有效支撑公司改革发展，服务公司经营管理，促进公司运营能力和服务能力的提升，我们结合近几年来总部合同管理实践，编写了《中国电信合同管理百问手册》（“手册”），梳理和选取了合同管理中的基础性和常见问题，根据相关法律法规和集团合同管理要求、并结合业务实践，以问答的方式进行了提示、解答和建议。手册内容涉及合同签约前的准备、合同的订立、合同条款内容、合同的履行、终止、合同纠纷处理等各个环节，同时包括用户服务协议、电子合同与电子签名这两类特殊合同。希望手册能够给中国电信法律和业务人员解决合同管理中遇到的具体问题提供一定的借鉴和参考。中国电信集团公司法律部2014年11月28日2目录一、合同概述..............................................9问题1：什么是合同？常见的合同有哪些？..................9问题2：合同的订立形式有哪些？.........................10二、签约前的准备.........................................112.1业务模式论证.........................................11问题3：业务模式的法律论证包括哪些方面？...............11问题4：业务模式的合法性论证应当关注哪些方面？.........11问题5：如何判断开展业务应当取得哪些业务资质？.........12问题6：母、子公司之间、关联公司之间是否可以互相借用业务资质、许可文件？..........................................142.2交易架构、交易要点安排............................142.2.1安排交易架构、确定交易要点应当考虑的因素..........14问题7：安排交易架构、确定交易要点时，应当考虑哪些具体因素？..15问题8：如何根据业务的特点和要求确定交易要点？.........15问题9：安排交易架构时，如何与其他前向、后向业务协调？.16问题10：确定合同对方的签约方身份，需要考虑哪些因素？..17问题11：确定电信服务的用户时，需要特别关注哪些特殊情形？172.2.2确定合同文本架构.................................183问题12：“合同+附件”文本模式下的关注重点有哪些？.....18问题13：“框架协议+订单”文本模式关注的重点有哪些？...19问题14：“框架协议+具体实施合同”文本模式关注的重点有哪些？.20问题15：“集合业务协议群”模式关注的重点有哪些？......212.3合同文本的选择....................................22问题16：如何选择使用规范合同文本（“模板”）？........22问题17：使用模版应当注意哪些问题？....................23三、合同的订立...........................................233.1合同订立之招投标程序..............................23问题18：哪些项目依法应当进行招投标？..................24问题19：哪些项目依法应当公开招标？....................24问题20：哪些情况下需要依法重新招标？..................25问题21：招标人是否可以与合同需求方或项目业主不一致？..25问题22：招标文件对投标人主体资格的要求应当关注哪些事项？25问题23：签订采购合同的人是否必须与中标人一致？........26问题24：招标文件中的商务规范书应当注意哪些问题？......27问题25：签订中标合同应当关注哪些问题？................27问题26：对于有多个标包/标段的招投标项目应当关注哪些事项？...28问题27：联合投标应当主要关注哪些问题？................293.2合同主体的确定....................................2943.2.1合同主体的确定及处理.............................30问题28：判断由“集团公司”还是“股份公司”作为合同签约方，需要考虑的因素主要有哪些？...............................30问题29：涉及上市公司（即中国电信股份有限公司或所属公司）作为合同主体的，结合上市规则还需要考虑哪些特别事项？.....31问题30：涉及政企客户的合同，如何理解和安排政企客户与个人用户的关系？............................................32问题31：合同的签约主体与付款主体不一致，如何处理？....33问题32：合同的签约主体与服务使用主体不一致，如何处理？34问题33：合同的签约主体与付款主体、服务使用主体不一致，如何处理？................................................35问题34：“集合业务协议群”模式下如何确定合同主体？....353.2.2审查合同对方主体资格.............................36问题35：如何审查合同对方的主体资格？..................36问题36：如何审查合同对方的业务资质？..................37问题37：应当审查合同对方的哪些授权或批准文件？........373.3合同条款或合同内容的要点..........................39问题38：“鉴于”条款应当包括哪些内容？哪些内容不适宜放入“鉴于”？..............................................39问题39：哪些词语需要在合同中定义？定义的方式有哪些？..405问题40：“合同基本事项”条款包括哪些内容？起草时应当注意什么？42问题41：“价款”条款应当注意什么？....................42问题42：安排合同各方权利义务时应当注意什么？..........43问题43：知识产权条款应当包括哪些内容？................44问题44：保密条款一般包括哪些内容？....................45问题45：违约责任条款一般包含哪些内容？................46问题46：在哪些情形下合同终止？合同终止条款应当注意什么？47问题47：起草不可抗力和免责条款应当注意什么？..........48问题48：起草法律适用条款应当注意什么？................49问题49：起草争议解决条款应当注意什么？................49问题50：如何确定合同生效条件或时间？..................50问题51：先履约、后签订合同或者倒签合同存在哪些问题？..51问题52：如何确定合同的有效期？与合同中的业务期限是什么关系？..51问题53：签订补充协议或修订协议应当注意什么？..........523.4订立合同的盖章、签字..............................53问题54：可以用于签订合同的印章有哪些？................53问题55：使用印章订立合同时应当注意什么?...............53问题56：哪些人在合同上的签字具有法律效力？............54四、用户服务协议.........................................54问题57：用户服务协议在法律上有哪些特殊性？............546问题58：常见的用户服务协议有哪些？....................55问题59：用户服务协议中的哪些内容可能会被认定为无效？..56问题60：如何防范和处理用户服务协议的无效？............57问题61：用户服务协议中还有哪些内容需要显著提醒用户关注？58问题62：用户服务协议的条款表述中还应当注意什么？......58问题63：如何理解和安排用户服务协议与其他相关协议的关系？......59五、电子合同与电子签名....................................60问题64：什么是电子合同？常见的电子合同有哪些？........60问题65：对于电子合同的形式应当注意什么？..............61问题66：电子合同符合哪些条件才是法律认可的“原件”？..61问题67：如何判断电子合同对方的真实身份和意思表示？....62问题68：订立电子合同还应当关注什么？..................63问题69：什么是电子签名？常见的电子签名形式有哪些？....63问题70：哪些情形下可以使用电子签名？..................63问题71：什么样的电子签名才“可靠”？..................64问题72：电子合同是否具有证据效力？....................64六、合同的履行和终止.....................................656.1合同主体变更的处理................................65问题73：什么是法律上的合同主体变更？..................65问题74：合同主体变更对合同权利义务有什么影响？........667问题75：合同权利的转让应当注意什么？..................66问题76：合同义务转移应当注意什么？....................68问题77：一揽子转让合同权利、义务应当注意什么？........69问题78：变更合同主体的补充协议可以采取什么形式？应当注意什么？696.2合同内容变更的处理................................70问题79：合同内容变更是指什么？........................70问题80：在哪些情况下可以对合同内容进行变更？..........71问题81：变更商品或服务的数量或质量应当注意哪些问题？..72问题82：变更价款、结算条款应当注意哪些问题？..........72问题83：变更履行期限应当注意哪些问题？................73问题84：合同有效期的变更应当注意哪些问题？............74问题85：业务内容变更时应当注意哪些问题？..............74问题86：合同附件内容变更时应当注意哪些问题？..........756.3合同的中止........................................75问题87：合同中止履行是指什么？合同中止与终止的区别是什么？....76问题88：协商一致中止履行应注意什么？..................76问题89；电信公司如果想单方中止履行，应当注意什么？....776.4合同的终止........................................78问题90：哪些情形将导致合同终止？......................78问题91：合同到期终止应当注意什么？....................788问题92：基于