第一编--法律价值--课件

有一百条法律，却有一百零一个问题法律乃良善允正之术法的价值学术走势图：第一章法的价值概述§本章重点：※法的价值的概念※法的价值判断与事实判断※法的价值冲突第一节法的价值释义一、价值的一般涵义主体物客体人(需要)满足(需要)满足首先，价值是一个表证关系的范畴，它反映的是作为主体的人与作为客体的外界物的关系，揭示的是人的实践活动的动机和目的。价值这一概念可以从两个方面来理解:其次，价值是一个表征意义的范畴，是用以表示事物所具有的对主体有意义的、可以满足主体需要的功能和属性的概念。二、法的价值的概念主体人法物客体人(需要)满足(需要)满足(需要)满足秩序自由、正义、人权、效率等法的价值，一般地说，也可以称之为法律价值，是以法与人的关系作为基础的，法对于人所具有的意义，是法对于人的需要的满足，是人关于法的绝对超越指向。法的价值----------“犹如北极星之于水手，虽然我们永远不会航行到它之上，但在茫茫大海上一直靠它导航”，三、法的价值判断与事实判断价值判断事实判断应当是什么（应然）是什么（实然）（一）价值判断与事实判断的含义1、判断的取向不同。前者以主体为取向尺度，后者以现存的法律制度（客体）为判断的取向。2、判断的维度不同。前者具有很强的主观性，后者应尽可能地做到客观。3、判断的方法不同。前者是一种规范性判断，后者是一种描述性判断。4、判断的真伪不同。前者的真伪取决于主客体之间价值关系的契合程度。后者的真伪，取决于其与客体的真实情况是否符合。（二）价值判断与事实判断的区别“恶法非法”“恶法亦法”自然法学派实证主义法学派法律并不永远导致立法者所期望的那些行为。正如人们扣动扳机时，枪却不发火，甚或更糟，它就在猎手的脸前爆炸。人类制定法律的目的，就是为了实现社会正义。然而，事物并不总是遂人所愿地发展，有时候严格实施法律，却收获的是非正义的恶果。因此，当信守法律会造成不正义的恶果时，是忍受这种不正义的恶果，而维护法律的尊严，还是以牺牲法律尊严为代价而实现社会正义呢?自然法学派实证主义法学派“恶法非法”“恶法亦法”实在法自然法正义、自由、人权~~~(道德)实在法纽伦堡审判法律的不公正与超越法律的公正色诺芬柏拉图苏格拉底世界著名油画：《苏格拉底之死》“恶法非法”“恶法亦法”自然法学派实证主义法学派你看一个五岁的小孩，从未学过法律，但他也会说：这个玩具是我的！这就说明他有物权的朦胧意识；他说：他打了我，所以我才打了他的。这就说明他有侵权法乃至刑法的观念；他说：你曾经答应过我的！这就表明了他有类似于合同法的意识；而当他说：这是爸爸允许做的，那么这就说明他有宪法的观念了。而所有这些观念意识，都是一个五岁的从未接触过法律的小孩自然而然拥有的观念意识。当人们对法治目的的理解、对社会公平与正义的内涵越来越趋向共识的时候，当法律职业共同体真正建立起来的时候，再面临这样的两难时，选择起来或许才并不困难。人们会舍弃形式上法的确定性而追求和维护法治所要达到的目标——自然法。当然要达到这个境界，我们还要跨越法治的漫漫历史长廊，还要时时面临“法律还是正义”这一法治中的两难选择。新自然法学派新分析法学派社会法学派综合法学派顾此失彼、不及其余面面俱到，失之轻重法律是一个带有许多大厅、房间、凹角、拐角的大厦。在同一时间里享用一盏探照灯，照亮每一间房间、凹角、拐角是极为困难的，尤其当技术知识和经验受到局限的情况下，照明系统不适当或至少不完备时，情形就更加是如此了。博登海默(1908—1992）美国著名法学家。《五分钟法哲学》——拉德布鲁赫[德]案例分析：案情：张某在开车上班途中，发现赵某被汽车撞伤，倒在地上。张某将赵某扶进自己的汽车，闯过六个红灯，将赵某送到医院。后张某由于违反交通管理条例的规定被交通警察罚款200元。问题分析：（1）交通警察对张某罚款200元，体现了自然法理论的基本立场，还是法律实证主义的基本立场？（2）假如你为张某的行为辩护，那么应当站在什么样的法学立场上？迂腐致死一个牧师、一个律师及一个工程师被推到断头台前等着处死。首先是牧师的头被放在了刀架上。刽子手一拉绳索，屠刀却没有放下来。于是牧师宣布这是神的旨意挽救了他，他应当马上离开。接下来律师的头被放在了刀架上。绳索拉下也没有放下屠刀。律师立即声称，他不能因一宗罪而被处死两次，他应现在就自由地离开。最后，刽子手只得抓住了工程师，强使他的头放在刀架上。他仰望释放屠刀的机械装置，说：“等一下，我发现了屠刀不能释放下来的原因…”法律的生命从来不是逻辑，而是经验。——[美]霍姆斯【案例分析】案情：张某在开车上班途中，发现赵某被汽车撞伤，倒在地上。张某将赵某扶进自己的汽车，闯过六个红灯，将赵某送到医院。后张某由于违反交通管理条例的规定被交通警察罚款200元。问题：（1）交通警察对张某罚款200元，体现了自然法理论的基本立场，还是法律实证主义的基本立场？（2）假如你为张某的行为辩护，那么应当站在什么样的法学立场上？★它强调的是实在法，即国家制定的法。★它区别实在法与正义法，申明自己只研究实在法，仅仅讨论“法律是什么”。★恶法亦法。★法和道德之间，实然的法和应然的法之间没有必然的联系。★法是国家主权者的命令，是一个“封闭的逻辑体系”。实证主义法学派★认为在实在法（人定法）之外，还存在着一种自然法。★自然法来源于“客观规律”、“理性”或“人的本性”。★自然法指导实在法（人定法）的制定。★它主要关注的是法律“应当”是什么，即法律的“应然”问题。★恶法非法”。认为人定法之所以具有效力，在于其符合自然法，如果人定法违反了自然法，违反了理性和正义，就不具有法律的效力。自然法学派四、法的价值冲突自由正义秩序效率人权1、价值位阶原则：平衡价值冲突的原则:指在不同位阶的法的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。1234自由秩序正义一般价值基本价值为了解决法律的价值冲突，有的法学家孜孜不倦地给法律价值排序，希望借此彻底解决价值冲突，但这在实践中基本是行不通的，无论多么精妙的法律价值表，都难以应对现实生活中千奇百怪的案件。……法律价值之间确实存在位阶。但法律价值的位阶又是相对的、可变的，随着案情的变化，适用法律的不同，法律价值的位阶处在不断调整之中。……在具体案件中，我们最终能够确认某种法律价值高于或低于其他价值，但在整个法律体系中，决不可能存在一张类似元素周期表一样的确定不变的法律价值表。……基本价值〉其他价值自由〉秩序公平〉效率生命权〉财产权大利益〉小利益一般的讲:紧急避险制度焚烧国旗案美国焚烧国旗案：1984年，共和党在德克萨斯州举行全国大会。一百多名反对里根当局的示威者，在大街上游行。示威者詹森接过一面美国国旗，浸上煤油并开始焚烧。一边焚烧，一边欢呼：“美国，红、白、蓝，我们对你吐痰”詹森因焚烧国旗而违反德克萨斯州的有关维护国旗的法律，被州法院判有罪。联邦最高法院最终以5：4的比例认为惩罚损坏国旗的州法违反了宪法第一修正案，判詹森无罪。指在处于同一位阶的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使个案的解决能够适当兼顾双方的利益。2、个案平衡原则：123“马修诉埃尔德雷奇案”通过平衡考虑政府利益、个人利益；程序的有效性、危险性来确立正当程序指为保护某种较为优越的法的价值必须侵犯另外一种价值时，不得逾越此目的所必要的程度。3、比例原则：《公民权利与政治权利公约》第四条规定：在社会紧急状态威胁到国家的生命并经正式宣布时，本公约缔约国得采取措施克减其在本公约下所承担的义务，但克减的程度以紧急情势所严格需要者为限，此等措施并不得与它根据国际法所负有的其他义务相矛盾.紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚.【例】某市信用社突遇歹徒持械抢劫，甲（信用社员工）在歹徒威逼下，交出人民币贰万元，歹徒得款后逃走。信用社领导以甲玩忽职守造成财产损失，对其开除公职并赔偿信用社损失贰万元。请用法学理论评析甲的行为和信用社的做法。【例】下列这些实例分别体现了价值冲突的解决原则中的哪一原则？A、与利益和效率相比，自由是优先的价值原则B、在某一民事案件中，法官在考虑各方当事人利益的基础上，找到了最佳的解决方案C、为了维护公共秩序，必要时可以实行交通管制，但应尽可能实现“最小损害”或“最小限制”D、个人和集体利益服从社会或国家利益【例】关于法的价值下列说法错误的是()A.在利益衡量中，首先就必须考虑“于此涉及的一种法益较其他法益是否有明显的价值的优越性”这反映了价值冲突中的价值位阶原则B.美国的“马修诉埃尔德雷奇”一案中，最高法院申明，在决定正当程序于特定的情况下所要求的具体内容时，它将审视三个因素：首先，因官方行动将受到影响的私人利益；其次，通过所诉诸的程序而错误剥夺此类利益的风险；再者，政府的利益，包括牵扯的职能和其他的或替代的程序要求将需要的财政及行政方面的负担。这反映了法的个案平衡原则C.为维护公共秩序，必要时可能会实行交通管制，但应尽可能实现“最小损害”或“最少限制”，以保障社会上人们的行车自由。这反映了价值冲突中的比例原则D.就法的基本价值而言，其位阶顺序一般为正义大于自由大于秩序D某市为加强道路交通管理，规范日益混乱的交通秩序，决定出台一项新举措，由交通管理部门向市民发布通告，凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料，送经交通管理部门确认后，被采用并在当地电视台播出的，一律奖励人民币200元—300元。此举使许多市民踊跃参与，积极举报违章车辆，当地的交通秩序一时间明显好转，市民满意。新闻报道后，省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时，也发生了一些意想不到的事：有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方，电视台将车辆及背景播出后，引起家庭关系、同事关系紧张，甚至影响了当事人此后的正常生活的；有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害，把电视台、交管部门告上法庭的；有违章司机被单位开除，认为是交管部门超范围行使权力引起的；有抢拍者被违章车辆故意撞伤后，向交管部门索赔的；甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的，等等。报刊将上述新闻披露后，某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。结合以上材料，分析讨论如何看待法律价值冲突问题公平交易一条狗跑进一家肉店，趁人不备，从柜台上叼走了一块烤肉。幸好，肉店主认得这条狗是隔壁邻居家的，而邻居又是律师。被这一偷盗行为所激怒，肉店主拿起电话机就拨邻居电话。他说：“喂，你好，如果你的狗从我的店里偷了一块烤肉，你有义务付这一块烤肉的钱吗？”“当然。那块烤肉值多少钱？”律师说。“7.98美元。”肉店主说。几天以后，肉店主收到了随信寄来的一张7.98美元的支票。同时，信里也附寄了一张帐单。帐单上写着：法定的咨询服务费150美元。※一个人挥舞胳膊的自由止于别人鼻子的地方※法典是人民自由的圣经某市为加强道路交通管理，规范日益混乱的交通秩序，决定出台一项新举措，由交通管理部门向市民发布通告，凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料，送经交通管理部门确认后，被采用并在当地电视台播出的，一律奖励人民币200元—300元。此举使许多市民踊跃参与，积极举报违章车辆，当地的交通秩序一时间明显好转，市民满意。新闻报道后，省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时，也发生了一些意想不到的事：有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方，电视台将车辆及背景播出后，引起家庭关系、同事关系紧张，甚至影响了当事人此后的正常生活的；有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害，把电视台、交管部门告上法庭的；有违章司机被单位开除，认为是交管部门超范围行使权力引起的；有抢拍者被违章车辆故意撞伤后，向交管部门索赔的；甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的，等等。报刊将上述新闻披露后，某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。结合以上材料，分析讨论如何看待法律价值冲突问题答：1、法的价值多元，基本价值主要包括自由、正义和秩序等。2、法的各种价值之间有时会发生冲突，本案即反映了法的自由价值与法的秩序价值之间的冲突。3、平衡价值