首次公开发行上市辅导培训材料之公司治理与规范运作全文案例分析电子版

首次公开发行上市辅导培训——公司治理与规范运作目录第一部分公司治理概述3第二部分我国公司治理概况14第三部分上市公司规范运作的要点252第一部分公司治理概述一、现代企业与公司治理二、公司治理的重要性3现代企业与公司治理——现代企业制度及其特点现代企业制度：是指能适应现代化、社会化生产和市场经济要求的产权关系明确、治理结构严谨、责权关系对等、筹资渠道广泛、制约机制健全、企业规模可以迅速扩大并能稳定持久地经营的股份有限公司企业制度。现代企业的产权基础是公司制，现代企业具有以下特征：所有权与经营权分离（区别于传统企业）股份流动的随意性和所有权结构的多元性经营的持久性和管理的专业性筹集资本和分散风险的便利性资本规模与资产规模迅速扩大的可能性公司行为的规范性和治理制度的完备性4现代企业与公司治理——现代企业制度及其特点5债权人股东政府客户员工供应商公司股权投资权益报酬债务投资利息回报支付产品与服务费用提供产品与服务提供劳务支付薪酬提供原材料支付货款提供公共服务缴税现代企业本质上是一系列合同关系的组合现代企业与公司治理——公司治理的起源与发展公司治理问题的产生起源于公司制企业所有权与控制权的分离。公司治理概念提出于20世纪80年代初期，相关研究主要围绕两方面展开：公司治理是一种合同关系。现代公司被看作是一组合同的联合体，公司治理的安排，以公司法和公司章程为依据，在本质上就是这种关系合同，它以简约的方式，规范公司各利害相关者的关系，约束他们之间的交易，来实现公司交易成本的比较优势。公司治理的功能是配置权、责、利。公司治理的关键是要对在出现合同未预期的情况时谁有权决策作出安排。一般来说，谁有资产所有权，谁就有剩余控制权，即对法律或合同未作规定的资产使用方式作出决策的权利。公司治理的首要功能就是配置这种控制权。其一，公司治理是在既定资产所有权前提下安排的。所有权形式不同，比如债权与股权、股权的集中与分散等，公司治理的形式也会不同。其二，所有权中的各种权力就是通过公司治理结构进行配置的。6现代企业与公司治理——公司治理的起源与发展随着公司治理理论和实践的发展，公司治理理念也在不断转变和发展：从权利制衡到决策科学。传统的公司治理通过建立一套既分权又能相互制衡的制度来降低代理成本和代理风险，防止经营者对所有者的利益的背离，达到保护所有者的目的。但是，制衡并不是保证各方利益最大化的最有效途径，公司治理并不是为制衡而制衡。科学决策才是公司的核心同时也是公司治理的核心。公司治理的目的是理顺各方面的权责关系，保证公司有效运行和科学决策，从而保证各方面的公司参与人的利益得到维护和满足。从治理结构到治理机制。传统的公司治理侧重于公司的内部治理结构方面。一般来说，治理结构远不能解决公司治理的所有问题，建立在决策科学观念上的公司治理不仅需要一套完备有效的公司治理结构，更需要若干具体的超越结构的治理机制，既包括股东大会、董事会、监事会与高级管理层的制衡与监控的公司内部机制，也包括公司法、证券法、信息披露、会计准则、社会审计和社会舆论等外部控制机制。7现代企业与公司治理——公司治理的内涵狭义的公司治理：是通过一种监督与制衡的制度性安排来合理地界定和配置所有者与经营者之间的权利与责任关系，核心是为了解决因所有权和控制权相分离而产生的代理问题。公司治理的目标是保证股东利益的最大化，防止经营者与所有者利益的背离。广义的公司治理：是通过现代企业组织方式、控制机制、利益分配等一系列法律、机构、文化和制度安排来协调公司与所有利益相关者之间（股东、债权人、职工、政府、潜在的投资者等）的利益关系，以保证公司决策的科学性、有效性，从而最终维护公司各方面的利益。公司治理结构是现代企业制度的基础，治理绩效直接影响着企业的经营绩效。8现代企业与公司治理——公司治理的原则公司治理方法原则和守则在不同的国家被建立出来，并由证券交易所、公司、金融机构投资者或董事协会和经理在政府和国际组织支持下所发布出来。常见的公司治理的原则权利和股东的公平对待：尊重股东的权利，公平对待所有股东，通过有效的信息沟通促使股东了解公司的运营状况和财务状况，并参与股东大会行使股东权利。其它利益相关者的利益：公司兼顾对所有合法的利益相关者的法定和其它义务。董事会的角色和责任：董事会需要一系列的技术，建立避免利益冲突和独立监察的机制，应付各种商业上的问题，有能力去检视及挑战管理层的表现，对工作有合适程度的承担。正直及道德行为：公司应当建立董事及行政人员的道德操守，并确保他们在作出决定时具有道德及有责任感。透露及透明：公司应该澄清并让公众了解董事会的角色和责任。9现代企业与公司治理——市场与媒体对安然的监管美国监管上市公司的市场参与者大致可分为两类：第一类是华尔街公司的职业股票分析师。由于他们是华尔街公司雇员，而这些公司靠承销、推销股票挣钱，靠投资者买卖股票的佣金挣钱，因此这些证券分析师（securityanalyst）有明显的利益冲突，他们有把什么股票都说成“好股”的动机。习惯上，这些职业者在美国被称作“卖方分析师”（sell-sideanalyst）。另一类是机构投资公司、基金管理公司和对冲基金公司的证券分析师与基金经理，以及为投资者和这些基金公司提供分析报告、但不靠股票交易本身挣钱的证券分析师，他们都被通称为“买方分析师”（buy-sideanalyst）。显然，买方分析师有充分的激励和动机去对上市公司作客观的分析，因为他们的收入最终是靠其分析报告的准确度而决定。10现代企业与公司治理——市场与媒体对安然的监管安然事态发展的几个重要环节1995年，《财富》就对安然利用关联企业来平衡利润或隐藏债务的手法提出质疑2001年3月，《财富》杂志发表了《安然股价是否太高？》（IsEnronoverpriced?）2001年5月，波士顿一家名叫“OffWallStreet”的证券分析公司发表了一份分析报告，依据安然越来越低的营运利润率，建议投资者卖掉安然股票或者作空2001年8月、10月，TheStreet.com的财经网站发表一篇分析文章，对安然第2季度利润的来源提出强烈质疑，认为主要是来源于两笔关联交易在媒体和市场各方压力下，安然决定对过去数年的财务进行重审，把其中的一些关联企业一起并入安然的财务表。2001年11月，安然宣布在1997年到2000年间由关联交易共虚报了5.52亿的盈利，并宣布开除原会计师公司和安然的法律顾问2001年11月，市场传出安然没能力筹集20亿美元现金来完成与德能的合约。安然的股价在开市后的几小时内下跌28%。同时，安然宣布本周内会有6亿美元的欠款到期。当天，标准普尔公司突然将安然的债券连降六级为“垃圾债”2001年12月，安然正式向破产法庭申请破产，成为美国历史上最大的破产重组案11现代企业与公司治理——市场与媒体对安然的监管安然股价从2001年初到年底的表现12整个事态的发展中，媒体与买方分析师在不断地分析、质疑安然公司，迫使安然公司面对现实，调整不当行为。没有他们的积极监管，安然可能还没破产，可能继续使用金融手法、会计手法和多重关联企业在欺骗股东。公司治理的重要性世界银行前行长JamesD.Wolfensohn：“对世界经济而言，完善的公司治理机制将像健全的国家治理一样至关重要”。中国证监会主席尚福林：“完善上市公司治理结构，规范上市公司运作，是资本市场健康发展的重要基础。”中国证监会副主席范福春：“高质量的上市公司离不开有效的公司治理，实践表明，完善公司治理机制不仅在提高上市公司质量的系统工程中处于中心环节，同时也构成了整个资本市场有效运行的重要微观基础。”国资委主席李荣融：“建立完善的公司治理制度，才是当务之急，才是加强公司核心竞争力的秘笈。”良好的治理机制是公司持续经营和资本市场健康稳定发展的基石。13第二部分我国公司治理概述一、我国上市公司公司治理概况二、我国上市公司治理存在的问题14我国上市公司治理概况——法律框架及监管体系我国上市公司公司治理遵循的法律框架：15法律及行政法规部门规章及规范性文件自律性规范《公司法》、《证券法》、《国务院批转证监会关于提高上市公司质量意见的通知》等《上市公司章程指引》《上市公司治理准则》《企业内部控制基本规范》《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》《上市公司股东大会规则》《上市公司信息披露管理办法》《信息披露规则》等《上市规则》《上市公司规范运作指引》《上市公司内部控制指引》等中国上市公司治理的监管体系：中国证监会及其派出机构与公司治理相关的部门：财政部、国资委等交易所和登记结算公司：深沪交易所、中国证券登记结算公司我国上市公司治理概况——法律框架及监管体系2002年1月，中国证监会发布《上市公司治理准则》（证监法[2002]1号），规定的公司治理所依据的原则如下：1、平等对待所有股东，保护股东合法权益；2、规范控股股东行为及其与上市公司的关系；3、强化董事会的诚信与勤勉义务；4、发挥监事会的监督作用；5、建立健全绩效评价与激励约束机制；6、保障利益相关者的合法权利；7、强化信息披露，增加公司透明度。16我国上市公司治理概况——治理架构我国目前采用的是混合式的公司治理架构，具有以下特征：一方面，从我国《公司法》的规定看，中国公司的治理结构采用的是类似于日本董事会和监事会并行的水平式双层制模式；另一方面，中国证监会在2002年颁布的《上市公司治理准则》中又突出强调了英美法系的独立董事制度下的单层制模式，但同时上市公司依据《公司法》要求成立的监事会制度在形式上也依然保留。17我国公司治理的典型架构我国上市公司治理概况——股东权利及其保护参与表决权股份转让权股份收购请求权股利分配权（分红权）剩余财产分配权18法律赋予的股东权利知情权质询权累积投票权派生诉讼提起权股东大会决议撤销权及确认无效权我国上市公司治理概况——股东权利及其保护建立了股东平等参加公司治理的机制股东可以查阅公司的资料股东可通过网络投票或委托他人方式参加股东大会股东可以通过累积投票选举董事持股3%的股东享有提案权建立了完善的关联交易监管机制建立了完善的关联交易监管机制建立了关联方回避表决制度独立董事和中介机构在关联交易决策过程中的监督作用建立了中小股东利益赔偿和救济机制大股东侵占公司资产将承担刑事责任19股东权利得到法律保障我国上市公司治理概况——董事会与监事会董事、监事的任职资格及义务：《公司法》第一百四十七条，关于董事、监事、高管的任职资格的规定，此外，被中国证监会处以证券市场禁入处罚且期限未满的，不适合上市公司董、监、高《公司法》第一百四十八条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事会有任免高管人员等职能根据《公司法》及《公司章程指引》的规定，董事会负责聘任或者解聘公司经理、董事会秘书；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人等高级管理人员，并决定其报酬事项和奖惩事项监事会有监督公司财务、监督董事和高管人员等职能检查公司财务对董事、高管人员执行公司职务的行为进行监督当董事、高管人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高管人员予以纠正20我国上市公司治理概况——利益相关者与社会责任利益相关者权益的法律保障债权人权益保护：《公司法》、《企业破产法》等职工权益保护：《劳动法》、《劳动合同法》等消费者权益保护：《消费者权益保护法》、《欺诈消费者行为处罚办法》等企业履行社会责任的相关法规环境保护：《环境信息公开办法(试行)》等反腐败、反商业贿赂：《反不正当竞争法》等公益捐赠:《公益事业捐赠法》等21我国上市公司治理存在的问题我国目前的公司治理机构主要不是为了治理的需要，而是为满足《公司法》的形式要求而虚设的，并没有真正起到治理公司的作用。上市国内公司股权结构相对集中，部分公司直接受大股东的控制或干预部分上市公司信息披露质量不高，甚至个别公