婚姻法论述题

...论述题试述古罗马亲属法？答：古罗马是高度发达的奴隶制国家，也是同时代的婚姻家庭法制最为完备的国家。罗马亲属法中有关婚姻家庭的概括而系统的规定，同《汉谟拉比法典》中那种一事一制、直接由习惯转化而来的规定，是迥然有别的。罗马家庭是宗法家长制的家庭。关于家父权即家长权的规定，最初载于公元前5世纪制定的十二铜表法。（1）关于婚姻的成立，罗马亲属法中舍友婚约制度。（2）关于家庭关系，家父权和夫权在罗马亲属法中占有很重要的地位。一家之中，家父为自权人；出于家父权之下的家庭成员为他权人，他（她）们在人身和财产方面须受家父权的诸多限制。按照早期法律中的规定，家父权十分强大，家父有司祭祀的权利，支配家庭财产的权利以及在家中司审判的权力等。（3）关于婚约的终止，罗马亲属法以配偶死亡、自由权或市民权的丧失和离婚为终止原因。离婚的方式有三：一是出于家父的意思而离婚，这种离婚方式至帝国时代后期已被废除；二是出于夫妻双方的意思而离婚，即协议离婚。三是出于夫妻一方的意思而离婚，即片意离婚。从片意离婚的法定理由来看，夫妻双方的权力是很不平等的，妇女的离婚权在法律上和事实上都是得不到保障的。试述亲属关系的法律效力？答：为法律所调整的亲属关系，均具有一定的法律效力。这种效力是亲属关系在婚姻家庭生活、社会生活中的地位和作用在法律上的具体表现。古代社会中亲属关系的法律效力特别强大，法律中的许多规定都是同亲属身份有关的。当代社会的亲属关系较古代有所淡化，亲属关系的法律效力不宜过大。但是，赋予亲属关系一定的法律效力仍然是很有必要的，这对处理与亲属相关的各种法律问题，保护公民的婚姻家庭权益和社会公共利益，都具有很重要的意义。不同国家有关亲属关系法律效力的规定，既有相同、相似之处，又有基于历史传统而形成的各自的特色。下面仅就我国现行法的规定，对亲属关系的法律效力略作例示性的说明。（1）亲属关系在婚姻家庭法上的效力亲属关系的法律效力，在婚姻家庭法领域的表现是集中而又系统的。夫妻间、父母子女间、祖孙间、兄弟姐妹的权力和义务，都是基于亲属关系的法律效力而发生的。（2）亲属关系在其他民事法律上的效力在民事法律领域，不少法律关系都是同亲属身份有关的。例如：一定的亲属关系是法定监护的基础法律关系，从而也是法定代理的基础法律关系。一定范围的亲属可依法提出宣告失踪和宣告死亡的申请，以及撤销上述宣告的申请；失踪人的财产由其一定的亲属代理管理；法定继承人的范围、数学和代位继承均以亲属关系为依据；列入法定继承人范围的亲属得为遗嘱继承人；等等。（3）亲属关系在刑法上的效力刑法中规定的某些犯罪，也是同亲属身份有关的，某些犯罪主体和被害人之间具有特定的亲属身份，如虐待罪和遗弃罪；暴力干涉婚姻自由罪的犯罪主体，一般也多为被干涉者的亲属；某些犯罪的主体须为已有特定亲属关系或明知他人有特定亲属关系的人，如重婚罪；某些告诉才处理的犯罪，可由被害人的近亲属告诉；等等。（4）亲属关系在诉讼法上的效力在民事诉讼法和刑事诉讼法中，对涉及亲属的事项在成上学都有若干特别规定。例如：一定的亲属关系为回避的原因；在民事诉讼中，没有诉讼行为能力的当事人由其作为法定代理人的亲属代为诉讼；强制执行时，应保留被执行人所供养的家属（多为近亲属）的生活必要费用和必需品；在刑事诉讼中，一定的亲属得为被告的辩护人；被告人的近亲属经被告的同一可依法提出上诉，还可依法提出申诉；等等。此外，亲属关系在劳动法、行政法等领域，也有相应的法律效力。亲属关系的法律效力，并不仅仅局限于婚姻家庭法领域，研究亲属关系的法律效力，是法学中相关学科的共同任务。...试比较亲属和家属，亲属与家庭成员，亲属关系与亲属法律关系的区别。答：第一，亲属关系和亲属法律关系的区别亲属网络极为广泛。作为现实存在的亲属关系，纵向的关系须受人们寿命的限制，不可能超过若干代，横向的关系却是由此及彼、漫无边际的。只有为法律所调整的亲属关系，才是亲属法律关系（通常是较近的亲属关系），具有相应的法律效力。其他未为法律所调整的亲属关系，主体之间没有法定的权利义务，仅具有伦理上、传统习俗上的意义，亲属之间的关系是松散的或比较松散的。第二，亲属与家庭成员的区别。作为社会的基本生活单位，家庭是由同居一家、共同生活的亲属组成的，家庭成员一般均为近亲属，例外的情形极为罕见。有亲属关系的人，甚至是有近亲属关系的人，不可能都是同一家庭的成员，而是分属于不同家庭的。两者的区别载于，家庭成员间不仅有亲属关系，还有以家为单位的共同经济和共同生活的关系。第三，亲属与家属的区别。家属是家长的对称，从历史上来看是家长制家庭的产物。我国历代封建法律中所称的家属，除家长的配偶和其他同居一家的亲属外，还包括妾和奴婢等，家属不以亲属为限。1930年的国民党政府民法亲属编中仍保留家制，按其规定，家置家长，同家之人，除家长外均为家属。虽非亲属而以永久共同生活为目的的同居一家者，视为家属。我国婚姻家庭法中未设家制。现实生活中虽有家长、家属的称谓，但并不具有法律上的意义。家庭成员之间的权利义务是按照亲属关系确定的，而不是按照家长家属关系确定的。试述结婚登记的意义？答:结婚登记制度是我国婚姻登记制度的重要组成部分。婚姻登记包括结婚登记、离婚登记和复婚登记。双方当事人均符合结婚条件，只说明当事人具有结婚的可能性，只有通过办理结婚登记，才使这种可能性转化为现实性，使双方的婚姻为国家所承认，得到法律的保护，结婚必须依法办理登记，这是国家对公民的婚姻权益关心和负责的表现，是保障婚姻合法成立的重要措施。办理结婚登记，是坚持结婚的法定条件的须要。这一制度有利于保障婚姻自由、防止包办、强迫和其他干涉婚姻自由的行为；有利于维护一夫一妻制，防止重婚；有利于保护那女双方和子女后代的健康，防止早婚、近亲婚和依法禁止的疾病婚。通过结婚登记对当事人是否符合结婚条件作必要的审查，既符合当事人的利益，又符合社会公共利益。实行结婚登记对维护我国的婚姻制度，提高婚姻质量，防止违法婚姻的发生，预防和减少婚姻纠纷，都具有很重要的意义。时间证明，做好结婚登记工作，也是在婚姻问题上进行法制宣传和道德教育的重要环节。试述我国《婚姻法》增设无效婚、可撤消婚制度的必要性？答：1950年《婚姻法》和1980年《婚姻法》中未设婚姻无效和可撤消的制度，这是结婚制度上应予填补的立法空白。2001年修正后的《婚姻法》增设了这方面的规定，对完善我国的结婚制度具有很重要的意义。增设这种制度，有利于坚持结婚的法定条件，保障婚姻的合法成立，对依法成立的婚姻予以承认和保护，对欠缺婚姻成立要件的结合按无效婚或可撤消婚处理，这是维护法律的严肃性和权威性的必然要求，是防治违法婚姻的根本对策。增设这种制度，有利于预防和减少婚姻纠纷，保障公民的婚姻权益。在司法实践中，因违法婚姻而导致的纠纷占有一定的比重。适用有关无效婚和可撤消婚的规定，可以使违法结合得到纠正，恢复原状，从总体上保证婚姻的质量，预防和减少婚姻纠纷。使当事人免受违法婚姻之害，是对其婚姻权益的重要保障。增设这种制度，有利于增强执法力度，制裁结婚问题上的违法行为。就法理而言，婚姻的无效和撤销只是从法律上否定违法结合的婚姻效力，还事物以本来面目。无效和撤销本身并不是一种制裁手段。但是，这种法律上的判断，却为对导致违法婚姻发生的责任主体适用...相当的制裁手段提供了依据。当然，这方面的情形比较复杂，有些婚姻在客观上是违法的，但并不是违法行为造成的，如当事人不知本人患有禁止结婚的疾病等。制裁，是以违法行为的存在为前提的。同相应的外国立法例相比较，我国《婚姻法》中有关无效婚姻和可撤销婚姻的规定具有自身的特点。例如，我国《婚姻法》兼采无效婚制和撤销婚制，两者均以欠缺婚姻成立的实质要件为法定原因；欠缺婚姻成立的形式要件，并未列入无效的原因，而是以补办婚姻登记的救济手段的。又如：婚姻的撤销权以当事人一方受胁迫为单一的原因，不及其他意思表示的重大瑕疵；无效的和被撤消的婚姻均为自始无效，在效力上不作区别；等等。试述不同时代的夫妻法律地位？答：按历史唯物主义的观点，夫妻关系的性质及其发展变化，有社会经济基础所决定，并受上层建筑诸部门的影响和制约。因此，夫妻在家庭中的地位，与不同的社会制度相适应。可分为以下三个时期：（1）男尊女卑、夫权统治时期。这是指奴隶社会、封建社会夫妻在家庭中的地位，以男尊女卑、夫权统治为特征。我国古籍载：“男帅女，女从男，夫妇之义由此始也，妇人从人者也，幼从父兄，嫁从夫，夫死从子。”“夫者，妻之天也。”“夫为妻纲。”这些都表明夫妻的地位是不平等的，妻无独立的人格，处于服从丈夫的地位。夫妻关系完全是一种尊卑、主从的关系。这种不平等的关系，公开被法律所确认。如封建法律规定，在人身关系上，妻的地位低于夫。《唐律淑仪》认为：“其妻虽非卑幼，义与期亲卑幼同。”在财产关系上，妻对家庭财产只有适用权而无处分权和继承权。在婚姻关系上，丈夫有纳妾和休妻的特权，而妻子提出离婚要受到诸多限制。同时，妻还受封建礼教的束缚，“一与之齐，终身不改”。妻对丈夫要“从一而终”，不能提出离婚。在刑事责任上，夫妻相犯也是同罪不同罚。即在适用刑罚上，相同的罪，对夫犯妻选用从轻、减轻处罚原则；对妻犯夫，采取从重处罚原则。（2）在法律形式上渐趋平等的时期。这是指资本主义社会的夫妻关系，在法律上渐趋平等。资产阶级在反封建的斗争中提出了男女平等的口号，在资产阶级革命胜利后制定的亲属法中，规定了不少反映男女平等的条文。但是，资本主义国家早期的亲属法带有明显的封建残余，对已婚妇女的人身权利和财产权利，以至她们的行为能力都作了各种限制。如1804年“法国民法典”第213条规定：“夫应保护其妻，妻应顺从其夫。”随着社会的发展，当代资本主义国家的亲属法进行了修改，一般均规定夫妻权利义务平等。但这种平等往往只是法律形式上的平等，实际生活与法律规定之间存在明显的差距。（3）从法律上的平等向实际上平等的过渡时期。这是指社会主义社会的夫妻关系，从法律上的平等向实际生活中的完全平等过渡。在社会主义制度下，男女两性在政治、经济、文化、社会和家庭生活等方面具有完全平等的法律地位。这些历史性的转变必然给夫妻关系带来深刻的变化。夫妻关系不再是过去的那种尊卑、主从的关系，而是新型的地位平等、人格独立的关系。但是，由于我国还处于社会主义初级阶段，各地经济、文化的发展不平等，在一些地方尤其是较偏僻的地区，封建的男尊女卑、夫权思想仍残留在一些人的头脑中。在一些家庭中仍然有夫妻不平等的现象存在，影响着夫妻关系。妇女在家庭中的地位与法律规定的要求还存在一定差距。这就要求我们既要从法律上保障夫妻的地位平等，又要加快社会主义物质文明和精神文明建设，为夫妻地位从法律上的平等向实际生活中的完全平等过渡，创造有利的条件。试述亲权的停止和消灭原因？答：亲权的停止，就是发生的原因不同，可分为当然停止与判决宣告停止。（1）当然停止即当法定事由发生时自动停止行使亲权。各国法律规定的法定事由注意有：第一，收养。第二，父母一方或者双方被宣告为无民事行为能力人或限制民事行为能力人。第三，父母离婚时确定由一方行使亲权，另一方的亲权被停止，但有探视子女的权利。第四，在确定性有罪判决中被认为犯有法律禁止行使亲权的犯罪行为。第五，被宣告失踪。...（2）判决宣告停止。判决停止亲权的原因通常为：第一，父母不能行使亲权或严重滥用亲权或有重大义务的懈怠；第二，父母滥用对子女的人身照护权，或有不名誉、不道德的行为，危害了子女的利益；第三，父母有酗酒、虐待、危害子女健康等行为；第四，父母危害子女的财产，可宣告其丧失财产管理权。（3）亲权主要因以下原因消灭：第一，父母或子女死亡，因法律关系的主体消灭二消灭。第二，子女成年，因法定要件的消灭而消灭。第三，收养关系终止。试述收养的效力？答：1、收养的拟制效力。拟制效力，是指收养依法创设新的亲属关系及其权利义务的效力，故不妨称其为收养的积极效力。（1）对养父母与养子女的拟制效力。我国《收养法》第23条第1款指出：自收养关系成立之日起，养父母于养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定。（2）对养子