公司控制权

•公司控制权法律实务要点与疑难问题目录导论：万科遭遇的“野蛮人”与百度的“牛卡”专题一控制权的基本问题（一）什么是控制权（二）公司控制权与商业合作形式（三）公司控制权作为交易客体专题二公司控制权取得的两种模式：并购（合并）与协议控制（一）公司控制权与公司并购1：公司并购（二）公司控制权与VIE（协议控制）专题三控制权的争夺、滥用与救济（一）公司控制权的滥用（二）公司控制权滥用的救济（三）控制权与反并购措施专题四控制权的强化方法一、公司融资与控制权的强化：moneyorcontrol的协调二、控制权与股权结构设计三、公司控制权与公司章程三、控制权与公司议事规则作为一个没有被很好定义的新概念,公司控制权成为一个新的需要研究的情况。……(公司)控制权问题,有可能成为下一代学术研究的课题。”——伯利、米恩斯《现代公司与私有财产》“公司权力”（corporatepower）的分配和行使必然涉及控制权。导论：万科遭遇的“野蛮人”与百度的“牛卡“1、1994年的“君万之争1993年，万科跨地域拓展房地产项目的节奏加快。为了给新项目筹集资金，万科发行B股。其首发B股4500万股，每股港币10.5赢商网3元，筹资港币4.5亿元，主承销为君安证券。由于市场不看好，接近认购截止期，相当比例的股票还没有被认购。而根据赢商网双方承销协议协议，承销商必须对未被认购的剩余股票买单。1993年5月份，万科B股在开盘后跌破了发行价，承销商的B股也窝在了赢商网手上，君安因此成为万科的大股东之一。（1）君安方主将：张国庆。盟军：深圳新一代企业有限公司、海南证券、香港俊山投资有限公司、创益投资有限公司。火力配置：总持有万科总股份的10.73%。出兵目的：君安承销万科B股，有1000万股压在了手上，成本价12元每股，当时市场价9元，账面浮亏3000万。意图通过此次收购，刺激股价、控制万科董事会。（2）万科方主将：王石盟军：刘元生、赵晓峰、马恭元。火力配置：万科董事会实际控制权防御目的：击退君安的收购、保护万科现有董事会的稳定。王石得知君安将在当天下午3点有所行动的消息之后，在30分钟内与在美国、加拿大、北京、青岛等地的13名董事取得联系。当时万科股权高度分散，使任何决策都面临很高的成本，一番博弈之后，万科的国有股成了关键的一票。王石向自己一直在努力摆脱控制的对象——万科最大的股东——国有股发出了求援，对一些关键人物展开了秘密的外交行动。1994年3月31日上午，万科在位于深圳罗湖区水贝工业区的公司总部举行情况说明会。时任万科财务部经理的郁亮宣读了张西甫授权王石代表“新一代”的声明，称君安以“新一代”的名义在新闻发布会上公布《告股东书》和《改革倡议书》是不对的，并宣布取消君安财务顾问资格。3月31日，王石果断决定向深交所申请停牌，并获得批准——这是中国股市的第一次停牌，在当时尚没有对股票涨跌的停牌限制，万科开了一个先河。王石的目的是，通过停牌赢得时间，阻击君安等人的“老鼠仓”。4月2日，万科再次发布《公告》：“（万科）董事会认为没有必要对此种建议（君安倡议）做出正式反应”。但《公告》仍称，“董事会认为该事件极为严重，并希望向股东和公众保证如下：一、董事会至今未收到收购本公司的要约。二、本公司有稳定的、强有力的管理阶层。三、“新一代”、“海南证券”、“中创”对公司目前管理阶层表示支持。四、本公司和附属公司的业务一直是令人满意的。董事会对君安证券有限公司今次行动表示失望……4月4日，万科在深交所复牌。曾一跳三尺高的万科股价重归于那个沉寂的股海之中，君安等炒家折戟沉沙。同一天上午，作壁上观已有一个星期的深交所，终于派出副总经理柯伟祥约见“君万之争”两位主角张国庆、王石。两位在日后中国经济界“翻手为云、覆手为雨”的人物的双手，握在了一起——但正是从两双手相触的那一刻起，二人渐行渐远。1999年，张国庆因君安证券内部事情东窗事发而被检察机关羁押；2003年5月，王石登上了地球之巅……资料来源：=674622、2015年万科遭遇“野蛮人”经济动机论与阴谋论20年后，万科股价处于历史低点之时，“野蛮人”的敲门声再次响起。虽然仍有大股东华润的翼护，万科管理层却不得不紧急动员，出招御敌。宝能系近期疯狂举牌万科，持股比例已达22.45%，离控股地产老大万科只差7.55%。万科董事局主席王石称不欢迎宝能系成第一大股东，王石希望动用舆论赶走“野蛮人”。王石17日在万科内部讲话中表示，不欢迎宝能系成第一大股东，因为宝能系“信用不够”。万科是上市公司，一旦上市，谁是万科的股东，万科是不可能一一选择的，但谁是万科的第一大股东，万科是应该去引导的，不应该不闻不问。“因为我们要对中小股东负责，万科股权分散，我们这么多年，就是靠制度、团队。中小股东这么多年跟着万科，也是看重这个制度和团队。宝能系可以通过大举借债，强买成第一大股东，甚至私有化。但这可能毁掉万科最值钱的东西。”目前万科股权结构中，华润、万科合伙人、刘元生等理论上属一致行动人，持股比例上，对宝能系是暂时有效防御。未来取胜的关键，仍在于结盟两字上。另外，安邦虽然表示此次增持主要是出于对万科未来发展前景的看好，安邦的突然介入，无疑使万科原本复杂的股权争夺局势变得更加扑朔迷离。资料来源：综合新浪财经、凤凰财经百度的“牛卡”牛卡计划是指，公司在招股（IPO）中提供双重级别的普通股，这两种股具有两种级别完全不同的投票权。百度在IPO中即采用此方式，将上市后的百度股份分为A类（ClassA）、B类(ClassB)股票。将在美国股市新发行股票称作A类股票，在表决权中，每股为1票，而创始人股份为B类股票，即原始股，其表决权为每1股为10票。所有在公司上市前股东们持有的股份均为原始股，一旦原始股出售，即从B类股转为A类股，其表决权立即下降10倍。两类股票的投资回报率完全一样，只有在表决的时候，B类股票的表决权才会乘以10倍。原始股东在股东会表决公司重大事务的时候将具有极大的表决权和影响力。这些重大事务包括董事选举、重大公司交易、兼并投资、出售公司资产、聘用CEO等。只要公司创始人所持股份在11.3%以上，即可获得对公司的绝对控制权。现在，单李彦宏一个人的实际股份就有25.8%，除非他想卖掉百度，任何想通过股票市场收购百度的企图都将成为泡影。凭借“牛卡计划”，李彦宏可以把百度牢牢控制在自己手中。资料来源：百度百科专题一控制权的基本问题（一）什么是控制权（二）公司控制权与商业合作形式（三）公司控制权作为交易客体控制权的界定1、控制公司所拥有的全部财产的处置权，这是公司控制权的核心内容。2、对董事会的构成和董事的任命具有决定权3、公司的重大事务做出决策，对公司的重大事项和经营政策具有不同寻常的影响力。控制权来源于股权，控制权的配置表现为股权结构的配置，股权结构问题是影响公司治理结构进而影响企业绩效的重要原因，公司控制权是公司治理理论的核心问题。伯利和米恩斯的界定控制权形态可以被分为五种：（1）通过近乎全部所有权实施的控制；（2）多数所有权控制（majoritycontrol）；（3）不具备多数所有权，但通过合法手段而实施的控制；（4）少数所有权控制（minoritycontrol）；（5）经营者控制（managementcontrol）。前三种控制权形态是以法律为基础的，并且是围绕着多数有投票权股票的投票权的。后两种形态，即少数所有权控制和经营者控制，并不具有合法性，它们以既存事实为基础，不是建立在法律基础之上的。2014《上市公司收购管理办法》第84条有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：（一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；（二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；（三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；（四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；（五）中国证监会认定的其他情形。控股股东与实际控制人《公司法》第216条(二)控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。(三)实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。《国际财务报告准则第10号——合并财务报表》以控制作为合并的单一基础，明确规定控制构成的三要素：主导被投资者的权力面临被投资者可变回报的风险或取得可变回报的权利利用对被投资者的权力影响投资者回报的能力《企业会计准则第33号——合并财务报表》控制的三要素：——对被投资方的权力——享有可变回报——有能力运用权力影响其回报《企业会计准则第33号——合并财务报表》（财会[2014]10号）第13条除非有确凿证据表明其不能主导被投资方相关活动，下列情况，表明投资方对被投资方拥有权力:(一)投资方持有被投资方半数以上的表决权的。(二)投资方持有被投资方半数或以下的表决权，但通过与其他表决权持有人之间的协议能够控制半数以上表决权的。第14条投资方持有被投资方半数或以下的表决权，但综合考虑下列事实和情况后，判断投资方持有的表决权足以使其目前有能力主导被投资方相关活动的，视为投资方对被投资方拥有权力：(一)投资方持有的表决权相对于其他投资方持有的表决权份额的大小，以及其他投资方持有表决权的分散程度。(二)投资方和其他投资方持有的被投资方的潜在表决权，如可转换公司债券、可执行认股权证等。(三)其他合同安排产生的权利。(四)被投资方以往的表决权行使情况等其他相关事实和情况。一、公司控制权与商业合作形式（一）公司与合同都是分配资源的手段科斯：《企业的性质》（二）采用公司还是合同方式，尤其是合伙合作，取决于当事人的特定目的1、当事人以国有土地使用权或资金出资进行合作开发，并以一方的名义进行开发建设的，因合作项目产生的债权债务，如何处理？（1）按照物权法一百零二条处理。（2）严格遵循合同相对性原则处理。——《2011年全国民事审判工作会议纪要》1、合同当事人地位完全平等——契约自由——合意决定关系——信息不对称2、公司当事人地位完全平等——资本多数决——资本决定意志——科层制双务合同——共有——合伙——公司**：甲乙如何解决合作中的信息不对称问题和控制权问题？反面案例：天府可乐与百事可乐天府可乐曾是国内市场上最大的可乐巨头，在国内拥有108家工厂，当时占有75%的市场份额。1994年1月，百事与天府合资成立重庆百事天府，百事以现金投资1070万美元，天府以土地、厂房和生产设备折价730万美元，双方投资比例为3∶2。重庆百事生产的“天府”可乐应不低于总饮料产量的50%。现实却是天府系列饮料销量逐年骤降，合资第一年销量占74%、第二年51%、第三年下降到21%，到2007年仅占0.5%，天府品牌在市场上销声匿迹。合资公司在成立后12年内年年亏损。中方认为外方通过向百事购买糖浆原液的方式，且“通过大幅度提高浓缩液价格”将利润转移到了百事，使原告从一个国家大型企业变成了重庆市的市级特困企业。2006年天府将所持百事天府的所有股权以1.3亿元的价格，全部出售给百事。小护士、熊猫、活力、乐百氏……正面案例：星巴克股权回归中国将成为星巴克最大的海外市场，门店增加到500家以上，并且在中国二线城市市场寻求开设独资店。以前由于中国在零售业对于外资的限制，星巴克在中国的营业模式采取的是合资或特许经营。随着中国加入WTO，在零售业开始对外资放开市场，2011年，星巴克宣布已经与合作伙伴美心集团达成股权回购协议，协议完成后，星巴克将获得其在中国广东省、海南省、四川省、陕西省、湖北省和重庆市业务100%的所有权。（二）公司与合伙1、公司最初源于合伙2、合同按照合伙人关系的紧密程度，分别接近于公司与合同3、合伙的相对优越性（