413.独角兽法考(理论法)-宪法的渊源、规范、效力

第四节宪法的渊源、规范、效力一、宪法的渊源宪法典成文宪法国家有宪法典。宪法性法律1.英国属于不成文宪法国家，其宪法的主体就是宪法性法律。2.在成文宪法国家，宪法性法律是立法机关为执行宪法典而制定的。宪法惯例1.宪法惯例是与宪法有同等效力的习惯或传统。2.各国都有，主要靠社会舆论保障实施。宪法判例1.在不成文宪法国家，法院在宪法性法律没有明确规定的情况下就有关宪法问题所做的判决是宪法的表现形式。2.在有些成文宪法的国家，法院享有宪法解释权，法院在审理具体案件基于对宪法的解释而做出的判决对下级法院有约束力。国家条约1.一国参与或认可的国际条约是该国宪法的渊源。2.美国宪法第6条规定，美国缔结和即将缔结的条约是美国的最高法律，每个州的法官都应该受其约束二、宪法典的结构序言大多数宪法有序言。我国宪法的序言主要包括如下内容：①历史发展的叙述；②规定了国家的根本任务；③规定了国家的基本国策；④规定了宪法的根本法地位和最高效力。正文我国宪法正文的排列顺序是：总纲、公民的基本权利与义务，国家机构，国旗、国徽、国歌和首都。附则附则是宪法的一部分，其法律效力与一般条文相同，并具有特定性和临时性的特点。我国宪法无附则。三、宪法规范【记忆口诀】82年宪法结构:序言加总纲公基国机唱国歌概念由国家制定或认可的、宪法主体参与国家和社会生活最基本社会关系的行为规范特点根本性规定国家生活中的根本性问题最高性效力最高，是最根本的行为规范原则性指规定有关问题的基本原则纲领性表达了对未来目标的追求稳定性具有相对的稳定性分类确认性规范确立具体的宪法制度和权力关系，以肯定性的规范存在为其主要特征。确认性规范依其作用的特点，又可分为宣言性规范、组织性规范、授权性规范等形式。禁止性规范禁止性规范是指对特定的主体或行为的一种限制，也称其为强行性规范。这类规范对于宪法的实现起着十分重要的作用，集中表现了宪法的法律属性。权利性规范与义务性规范这类规范主要是在调整公民基本权利与义务过程中形成的，同时为行使权利与义务提供了依据。我国宪法中的权利性规范与义务性规范可分为：（1）权利性规范。宪法赋予特定主体以权利，使之具有权利主体资格。（2）义务性规范，集中表现在公民应该履行的基本义务。（3）宪法中的权利性规范和义务性规范相结合为一体。程序性规范程序性规范具体规定宪法制度运行过程的程序，主要涉及国家机关活动程序方面的内容。四、宪法的效力宪法效力基础制宪权来源于人民；内容的合理性；程序的正当性对人效力1.对本国公民有效；华侨属于中国公民。2.对在中国境内的外国公民有效。地域效力主权国家管辖的国家全部疆域。宪法空间效力及于国土的所有领域。这是主权的唯一性和不可分割性决定的与条约的关系1.美国、俄罗斯规定条约的效力高于宪法。2.中国宪法对于条约与宪法的效力关系未做规定【真题链接】2014-1-94；2013-1-22；2012-1-89；2011-1-22。【练习题】判断正误1.宪法的渊源主要有宪法典、宪法性法律、宪法惯例、宪法判例、国籍条约和国际习惯等。一国或一国不同历史时期的宪法究竟采取哪些渊源形式，则取决于本国的历史传统和现实政治状况等综合因素。2.宪法惯例是指宪法条文无明确规定，但在实际政治生活中存在，并为国家机关、政党及公众所普遍遵守，且与宪法具有同等效力的习惯或传统。3.宪法性法律有两种情况：第一种情况是不成文宪法国家不存在宪法典，其最重要最根本的问题由宪法性法律规定。第二种情况是成文宪法的国家由立法机关为实施宪法典而制定的有关规定宪法内容的法律。4.宪法判例指宪法条文无明文规定，而由司法机关在审判实践中逐渐形成并具有宪法效力的判例。5.在普通法系国家存在“先例约束原则”，法院在法律没有明确规定的情形下可以创造规则。在不成文宪法的国家，没有根本法意义上的宪法，法院在宪法性法律没有明确规定的前提下，就有关的宪法问题做出的判例也是宪法的表现形式之一。6.在成文宪法的国家，法院不能创设宪法规范，但有的国家的法院有宪法解释权，法院在具体案件中基于对宪法的解释而作出的判决，对下级法院有约束力。7.在我国的表现形式主要有宪法典、宪法性法律、宪法惯例和宪法判例8.宪法规范是国家制定或认可的、宪法主体参与国家和社会生活最基本社会关系的行为规范。9.宪法修正案的效力低于宪法。10.宪法不适用于定居国外的公民和在我国境内的外国公民。11.在一定条件下，外国人和法人也能成为某些基本权利的主体12.宪法作为整体的效力及于该国所有领域，是由主权的唯一性和不可分割性决定的。13.宪法的最高法律效力源于制宪权来源的正当性、宪法内容的合理性、制宪程序的正当性。【答案】1.对；2.对；3.对；4.对；5.对；6.对；7.错；8.对；9.错；10.错；11.对；12.对；13.对。