XXXX司考行政法-吴鹏新讲义

1行政法与行政诉讼法法条班讲义中国人民大学吴鹏行政法的总体结构：214→2个人、1件事、4个程序官管民①行政管理行政主体→相对人：行政行为官民事民告官②行政复议申请人→被申请人：行政行为③行政诉讼原告→被告：行政行为④行政赔偿请求人→义务机关：行政行为第一章行政法概述§1．行政法的基本概念立法权→立法机关→立法法（控权法）国家权Power行政权→行政机关→行政法（控权法）一、宪法（控权法）司法权→司法机关→诉讼法（控权法）公民权Right西方：三权分立、制约平衡中国：三权分工、互相监督行政立法权二、行政＝公共行政＝行政机关行使行政权行政执法权not私人行政包括被授权组织行政司法权行政实体法（事前控权）三、行政法（控权法）行政程序法（事中控权）行政诉讼法（事后控权）行政组织法（行政主体）总则（一般行政法）行政行为法（抽象行为、具体行为）四、行政法行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿）分则（部门行政法）§2．行政法的法律渊源《立法法》：宪法、法律、法规×3、规章×2宪法法律行政法规自治法规地方性法规地方政府规章部门规章自治区省法规1（省/自治区/直辖市）省规章1部委、直属机构自治州/自治县市法规3（省会市、特区市、国批市）市规章32§3．行政法的基本原则一、合法行政原则—→无法律无行政→国家权：法无授权即禁止（形式行政）公民权：法无禁止即自由例：1992年修正的《专利法》对专利权的恢复未作出任何规定，被告国家知识产权局在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”。被告观点是否成立？（2003/4/7/案例）种类裁量权二、合理行政原则—→理性→自由裁量权→（实质行政）幅度裁量权1．公平公正：同等对待2．考虑相关因素：正当考虑3．比例原则：合目的性、适当性、损害最小★合法行政原则与合理行政原则的关系例1:（2006/4/5/论述）①国务院通知，禁止地方政府审批变相对外融资举债的“固定回报”项目。②某港资企业与某市自来水公司签订合作合同，某市政府予以批准，并制定规章，对港商承诺固定回报。③某市政府废止规章，没有“充分协商”、“妥善处理”。→依法治国和公平正义法治理念例2:（2010/4/7/论述）最高法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》，建立协调、和解工作机制。三分之一的行政案件官民和解后撤诉，取得了较好的社会效果。但也有人担心，普遍运用协调、和解方式，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致。→谈谈你的意见三、程序正当原则1．公开：向社会公开政府信息，但涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外2．公众参与：作出重要决定，尤其是对相对人不利的决定，应当听取其意见3．回避：行政机关工作人员与相对人存在利害关系时，应当回避四、高效便民原则1．效率：遵守法定时限，禁止不合理延迟2．便民：不能增加相对人的程序负担五、诚实守信原则1．信息真实：全面、准确、真实2．信赖保护：非因法定事由并经法定程序，不得撤销、变更行政决定（1）违法行为→撤销，赔偿（2）合法行为→废止，补偿条件：①客观情况发生重大变化②为了公共利益例：（2007/4/7/论述）有个别地方的政府部门在颁发土地使用证照过程中确有审查不严的问题，为弥补过错过失而以公共利益需要为由收回已生效的许可；或为了以更高价位将土地出让给他人，而以公共利益需要为由收回已生效的许可。请根据行政法有关原则，谈谈你的看法及建议。六、权责统一原则1．效能：法律授予行政执法权，保证政令有效2．责任：违法或者不当行使职权，应当承担法律责任不合法不合理合法合理不合理3第二章行政组织与公务员§1．行政组织概述行政机关（外部职权，对外）一、行政组织行政机构（内部职权，对内）行政机关（宪法and组织法）二、行政主体（名+权+责）↓自己名义行政权责任能力被授权组织（法律or法规or规章）行政相对人：公民、法人或者其他组织§2．行政机关一般行政机关（一级政府）一、行政机关专门行政机关（工作部门）派出行政机关（地区行政公署、区公所、街道办事处）国务院┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安部、发改委）省（自治区、直辖市）┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安厅、发改委）地区行署→市（自治州、设区的市）┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安局、发改委）县（自治县、不设区的市、市辖区）┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安局、发改委）┃区公所街道办乡（镇、民族乡）居委会村委会4二、中央行政机关国务院行政机关组成部门外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署直属机构海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署（版权局）、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局、国家预防腐败局直属特设机构国有资产管理委员会部委管理的国家局信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、保密局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局内部机构办公机构办公厅办事机构侨办、港澳办、法制办、国研室、台办、新闻办、档案局议事协调机构学位委员会、防汛抗旱总指挥部、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组……直属事业单位新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会★国务院行政机构设置和编制管理条例机构设置组成部门中编办方案→国务院→全国人大/常委会决定直属机构、办事机构、议事协调机构和部门管理国家局中编办方案→国务院决定司级内设机构中编办方案→国务院批准处级内设机构国务院行政机构决定→中编办备案编制管理编制方案的内容：机构的人员定额和人员结构比例；机构领导职数和司级内设机构领导职数例：国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并，下列哪一说法是正确的？（2010/40/单选）A．该部决定，报国务院机构编制管理机关备案D．国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定三、地方行政机关1．地方行政机关：地方各级政府及其工作部门同级政府领导业务指导关系2．上下级工作部门关系上级部门指导（对口设置）垂直领导关系→上级部门领导3．（一级政府的）派出机关≈一级政府①内部机构4．（工作部门的）派出机构—→工商所、税务所、公安派出所★地方各级人民政府机构设置和编制管理条例②被授权组织机构设置地方政府行政机构本级政府方案→上一级政府编办审核→上一级政府批准，同级人大常委会备案地方政府行政机构的内设机构本级政府编办审批编制管理地方政府机构编制工作实行中央统一领导、地方分级管理的体制地方各级人民政府的行政编制总额：由省级政府提出→中编办审核→国务院批准5例：甲市为乙省政府所在地的市。关于甲市政府行政机构设置和编制管理，下列说法正确的是：（2011/98/不定选）A.在一届政府任期内，甲市政府的工作部门应保持相对稳定B.乙省机构编制管理机关与甲市机构编制管理机关为上下级领导关系C.甲市政府的行政编制总额，由甲市政府提出，报乙省政府批准D.甲市政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整市政府有关部门的行政编制§3．被授权组织、被委托组织被授权组织=法律、法规、规章授权的组织被委托组织=行政机关委托的组织任何组织都可以被授权行政处罚法、行政许可法：法律法规授权行政诉讼法：法律法规规章授权任何组织都可以被委托行政处罚法：只能委托事业组织行政许可法：只能委托行政机关常见的有：①企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司……）、②事业组织（学校……）、③社会团体（律师协会……）、④基层群众性自治组织（居委会、村委会）常见的有：治安联防队、税收代扣代缴人……法律、法规、规章的“委托”视为授权规章以下规范的“授权”视为委托行政机关的“授权”视为委托比较：北京市政府通过一个正式文件授权海淀区政府作出行政行为，被告是谁？北京市政府通过一个行政规章委托海淀区政府作出行政行为，被告是谁？§4．公务员一、公务员的概念七种机关工作人员：党的机关×2、嘴的机关×2、司法机关×2、行政机关×1，非工勤人员二、基本管理制度1．职位分类、职务级别职位分类：综合管理类、专业技术类、行政执法类……国务院增设的种类职务级别：领导职务（10级）、非领导职务（8级）。职务对应相应的级别（15级）2．公职的取得（进）录用范围主任科员以下的非领导职务条件肯定条件（职位资格or职位空缺）；否定条件（犯罪刑罚or开除公职）程序考试→考察→体检试用期1年任职选任制宪法组织法规定的人大及其常委会选举的领导职务委任制一般的公务员职务聘任制专业性较强or辅助性职位；1-5年聘任合同；协议工资；非保密；人事部门备案兼职机关外兼职经过有关机关批准+不得领取兼职报酬+不得在盈利性组织中兼职例：关于聘任制公务员，下列做法正确的是：（10/98/不定项）A．某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员B．某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制C．某市林业局聘任公务员的合同期限为十年D．某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准63．公职的履行（管）考核内容德、能、勤、绩、廉，以绩为重点类型定期考核；不定期考核结果定期考核结果：优秀、称职、基本称职、不称职（→降职）奖励对象公务员个人；公务员集体形式精神奖励、物质奖励相结合，以精神奖励为主种类嘉奖、三等功、二等功、一等功、授予荣誉称号处分种类警告（6月）记过（12月）记大过（18月）降级（24月）撤职（24月）开除后果处分期间不得晋升职务和级别，不得涨工资（警告除外）解除解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务抵抗权上级决定命令：一般错误的提出意见后执行免责；明显违法的应当拒绝执行★行政机关公务员处分条例两种以上处分不同种类→只罚重的；同一种类→延长期限人大选举公务员政府决定开除、撤职处分，向人大提出罢免建议立案调查期间不得交流、出境、辞去公职、退休；任免机关可以决定暂停其职务例:某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。下列说法正确的是：（08/2/98/不定项）A．应只对孙某执行撤职处分B．应同时降低孙某的级别C．对孙某的处分期为36个月D．解除对孙某的处分后，即应恢复其原职务交流调任从国有企事业单位、人民团体群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务转任在七个机关内部的不同职位之间的职务变动挂职锻炼到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任职务例：下列哪一做法不属于公务员交流制度？（09/2/42/单选）A．沈某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长B．刘某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员C．吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长D．郑某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长回避职务回避亲属回避：夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲：①不能相互直接领导；②不能直属同一领导；③不能一方当领导，另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作地域回避：乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务公务回避执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的4．公职的退出（出）辞职辞去公职禁止：①服务年限未满②涉密职位未脱密③重要公务未完毕④审计审查未结束辞去领导职务种类：①法定辞职②自愿辞职③引咎辞职④责令辞职辞退条件：①年度考核连续两年不称职②不胜任现职又不接受其他安排③机关机构改革拒绝合理安排④不履行义务不遵守纪律⑤旷工连续15天一年累计30天除外：①因公致残的②患病负伤在医疗期内的③女性在孕期产假哺乳期内的退休退休年龄or完全丧失工作能力提前退休：①工作30年②工作20年距退休年龄5年内★辞去公职或者退休的，领导成员离职