行政法司考串讲

行政法与行政诉讼法•一、基本范畴•二、行政许可•三、行政处罚•四、行政强制•五、行政复议•六、行政诉讼•一、基本范畴•（一）行政法基本原则•（二）行政主体•（三）行政行为•（四）政府信息公开一、基本范畴（一）行政法基本原则1.合法行政原则2.合理行政原则3.程序正当原则4.高效便民原则5.诚实守信原则6.权责统一原则（一）行政法基本原则1.合法行政原则内容：行政机关的职权，行使职权而产生的权利与义务；行政机关的行为能力或行政职权都必须来自法律明确授权两项要求：1.法律优先原则上行政机关的任何规定和决定不得与法律相抵触，否则不能取得法律效力2.法律保留行政机关的行为，必须以法律的授权为前提。即“法无授权即禁止”（一）行政法基本原则1.合法行政原则相关法条：《行政处罚法》第3条：无法定依据、违反法定程序的行政处罚无效第9——14条，关于行政处罚设定的规定。《行政许可法》第14——17条，行政许可的设定《行政强制法》第10、11、13条，行政强制措施与强制执行的设定（一）行政法基本原则2.合理行政原则内容：行政机关行使行政权力，应当“客观、适度、符合理性”三项要求：1.公平公正对待，不偏私、不歧视2.考虑相关因素3.比例原则：合目的性、适当性、损害最小相关法条：1.《许可法》第5条2.《处罚法》第4、5条3.《强制法》第5、6条（一）行政法基本原则3.程序正当原则四项要求：1.行政公开2.公众参与3.相对人陈述权、申诉权、辩解权4.回避相关法条：1.《政府信息公开条例》第1、6条：信息公开2.《处罚法》第4条：公开3.《许可法》第5条：公开（一）行政法基本原则4.高效便民原则相关法条：1.《处罚法》简易程序、当场收缴2.《许可法》第6、25（精简）、26条（统一办理）3.法律中的各种期限规定（一）行政法基本原则5.诚实守信原则内容：诚实：行政机关公布的信息，应当“全面、准确、真实”信用：行政行为要保持确定力与对行政机关的约束力，不得随意更改。尤其是抽象行政行为，不得朝令夕改。要求：保护信赖利益相关法条：《许可法》第8条：行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可（一）行政法基本原则6.权责统一原则内容：行政效能：行政机关依法拥有相应的执法权能，运用国家强制力作为保障，行使行政优益权，保证行政行为有效得以实现。行政责任：违法货不当行使行政职权，应当依法承担法律责任。。行政法论述题要领：1.审题：找对案件材料中所涉及到的法律原则2.法律人的思维与逻辑3.专业术语4.选择引人注意和眼球的、具有专业性的标题5.使用法律格言6.论文结构：（1）第1段要简洁，先综述案情（交代焦点）；后点明观点（但避免使用“我”）。（2）第2段阐述所涉原则的内容，贵在切题、精要、术语化。（3）正文部分若干段，揉合法律原则与案中违法的行政行为，运用法律原则去比对、阐述行政行为的违法性或正确性（4）倒数第2段，提高境界，运用社会主义法治理念，进一步批评或表扬（5）结尾，首先重述案情，再从立法、执法和司法角度提出自己的建议（法律实践角度）（二）行政主体1.概念要点：以自己的名义；行使行政职权承担法律后果；行政机关或社会组织相关法条：1.《行政诉讼法司法解释》第19条：生效法律文书上署名的机关为被告2.《行政复议法实施条例》第13条：依照法律、法规、规章的规定，由上级机关批准的具体行政行为，批准机关是被申请人。相关立法：《国务院行政机构设置和编制管理条例》（第7、8、11、12、14条）（二）行政主体2.类型（1）中央国家行政机关相关立法：《国务院行政机构设置和编制管理条例》（第7、8、11、12、14条）（2）地方国家行政机关关注：内设机构、派出机构（是否获得法律、法规、规章的授权）（3）非政府组织授权：是主体；委托：不是主体抽象行政行为具体行政行为（三）行政行为行政法规问题：主体、行政规章权限、程序规范性文件成立三要件：主体要件职权、意志健全内容要件效果意思表示程序要件时间、方式、步骤关键：三个效力两个期限拘束、确定、执行力；争议期、履行期（三）行政行为具体行政行为生效：送达生效、附条件生效、即时生效、公告生效无效：重大且明显违法撤销：一般违法；明显不当（溯及既往）废止：情势变更；法律变化；政策变化；目的实现（三）行政行为具体行政行为主要类型：1.行政裁决2.行政征收、征用3.行政确认4.行政给付相关的非行政行为：1.行政合同2.行政指导（四）行政信息公开概念要点：1.政府的义务2.公众实现知情权的前提与保障3.法律明确规定的不公开除外4.公开的途径有效、便捷法律依据：《政府信息公开条列》公开的范围：1.主动公开第9条；重点公开：第10、11、12条2.依申请公开：根据自身生产、生活、科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请（四）行政信息公开权限：1.谁制作谁公开2.谁保存谁公开3.例外规定（法律、法规）主动公开程序期限：1.信息形成或变更之日起20个工作日内2.例外规定（法律、法规）（四）行政信息公开依申请公开程序1.申请方式：原则上书面形式（含数据电文）内容：申请者信息、被申请公开的信息的描述、公开形式要求证明文件2.答复答复类型：应当公开；不予公开（说明理由）；主体错误、信息不存在答复期限：当场答复；15个工作日内；不计算征询利害第三人的时间（四）行政信息公开依申请公开程序3.公开区分处理涉密处理错误更正公开形式4.费用成本费用：检索、复制、邮寄标准制定：国务院价格主管与财政部门费用减免5.救济申诉：上级行政机关、监察机关、主管部门行政复议、诉讼：条件：侵犯其合法权益的二、行政许可（一）概念要点（二）类型（三）设定（四）实施（五）监督检查（一）概念要点1.授益性2.依申请3.一般禁止的解禁4.要式（二）类型1.普通许可2.特许3.认可4.核准5.登记二、行政许可（三）行政许可设定经常性许可非经常许可规定权禁止法律√×××行政法规√不可以。国务院可以规定，但要及时转化为经常性许可可以在上位法范围内做出具体规定但不得增设许可，不得与上位法相抵触×地方性法规√×资格、资质企业、组织的登记限制外地生产、经营、服务、商品进入省级规章×不可以省级政府可以，当满1年，要转为地方性法规二、行政许可（四）行政许可实施1.相关法条：第23、24、25、26条2.主体（23条）行政机关。被授权组织：依据是法律、法规；具有管理公共事务职能；独立承担责任被委托的机关：依据是法律、法规、规章不得再委托，以委托机关名义实施3.要求：（1）集中实施：符合精简、效能原则经国务院批准（2）一个窗口对外（3）统一办理（并联审批）二、行政许可（四）行政许可实施4.程序：（1）一般程序：申请：书面行使；申请人的诚信义务；受理：不予受理、补充或更正错误、书面凭证审查：形式审查与实质审查，告知（利害关系人）义务决定：准许或拒绝；公开准许；（2）听证程序行政主体的义务：公示、提供格式文本、说明、推行电子政务决定的地域效力：全国或特定决定的期限：当场、20、45日内送达：10日内送达二、行政许可（四）行政许可实施4.程序：（3）变更或延续程序：变更：被许可人应当提出申请；延续：申请延续，期满30日前提出；另有规定的除外默许批准，行政主体逾期未做出决定的，视为准予延续（4）许可费用：原则上禁止收费，法律、行政法规另有规定的除外行政机关提供的格式文本不得收费二、行政许可（四）监督检查1.相关法条：第69、78、79条2.撤回与变更前提：合法的许可。原因：作为依据被修改或废止。3.撤销前提：违法原因：申请人过错或许可机关过错。不得撤销：将对公共利益造成重大损失申请人过错：欺骗、贿赂、隐瞒虚报许可机关过错：滥用职权、玩忽职守、越权、违反法定程序、申请人无资格或不符合法定条件而予以准许二、行政许可4.注销：期满没有申请延续被许可的公民死亡或丧失行为能力被许可的法人或其他组织不可抗力导致许可无法实施撤回、撤销或吊销导致的三、行政处罚（一）种类（二）设定（三）实施（四）管辖与适用（五）程序（六）执行（一）种类1.警告2.罚款3.行政拘留4.没收5.责令停产停业6.暂扣或吊销许可证、执照三、行政处罚（二）设定法律各类处罚，限制人身自由只能又法律设定行政法规除限制人身自由以外的所有种类处罚地方性法规除限制人身自由、吊销企业营业执照之外的所有处罚部门规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或一定数量罚款，罚款限额由国务院规定。国务院可授权直属机构处罚设定权和规定权地方行政规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或一定数量罚款，罚款限额由省级人大会常务委员会规定。规定权下位法可以在上位法规定的（行为、种类、幅度）范围内做出规定三、行政处罚（三）实施1.一般实施实施机关：行政机关、授权组织、（基于法律、法规、规章的规定）受委托的组织；限制人身自由的处罚只能由公安机关行使2.集中实施：即综合执法由国务院或国务院授权的省级政府决定相关法条：第16、17、18条三、行政处罚（四）管辖与适用1.级别管辖2.地域管辖3.指定管辖4.案件移送1.裁量情节：从轻、减轻14—18周岁；主动消除或减轻社会危害；受胁迫；立功。不予处罚：14周岁；轻微并及时纠正、没有危害后果；精神病人不能控制或不能识别时2.一事不再罚：一个违法行为、只侵害一个社会关系。第24条仅规定罚款。责令停产停业可再次处罚三、行政处罚（五）程序1.简易程序2.一般程序3.听证程序相关法条：第31、32、33、34、35、37、41条前提条件查明事实履行告知义务听取辩解和意见1.简易程序条件步骤违法事实确凿；出示证件有法定依据；制作现成笔录轻微违法制作现成决定书送达备案三、行政处罚2.一般程序（1）立案（2）调查取证：不得少于2人（3）决定：集体讨论决定（4）制作处罚决定书（5）送达：当成送达、7日内送达（五）程序3.听证程序（1）条件：责令停产停业、吊销证照、较大额罚款（2）启动方式：依申请（3）步骤（4）费用三、行政处罚（六）执行1.原则2.方式3.程序（1）不停止执行（1）当事人自愿履行（1）专门机构收缴罚款（2）罚缴分离（2）强制执行（2）当场收缴50元以下罚款且无异议事后难以执行边远、水上缴款困难四、行政强制（一）类别与种类（二）设定（三）设定的程序规则（四）强制措施程序（五）强制执行程序行政强制措施行政强制执行违法事实确凿；出示证件有法定依据；制作现成笔录轻微违法制作现成决定书送达备案四、行政强制目的实施主体基本特征种类行政强制措施制止、预防、保障行政机关，被授权组织，不得委托临时性；紧急性；非惩罚；限制人身自由：盘问、传唤、扣留、检查、隔离、带离、驱散、禁闭财产：查封，扣押，冻结行政强制执行实现行政义务行政机关人民法院替代性；依附性；有时具有惩罚性直接：划拨、拍卖、排除妨碍、恢复原状间接：执行罚、代履行四、行政强制（二）设定行政强制措施行政强制执行法律所有所有行政法规1.法律未规定，可以设定2.不得设定限制人身自由、冻结×地方性法规1.上位法未规定可以设定2.仅限于地方事务而设定查封、扣押，×四、行政强制（三）设定的程序规则设定程序评价程序听取意见；设定机关定期评价说明情况。实施机关实时评价社会公众评价四、行政强制（四）行政强制措施程序1.实施主体行政机关：拥有外部管理职权；法律法规的明确规定法律、行政法规授权组织行政处罚集中行使时，附带所需的行政强制措施一并赋予该行政机关四、行政强制2.内部程序3.外部程序（1）报告、批准（1）出示证件（2）2名人员（2）通知当事人到场，或邀见证人（3）告知（4）听取当事人陈述和申辩（5）制作现场笔录（6）签名盖章（四）行政强制措施程序四、行政强制（四）行政强制措施程序4.特殊程序紧急情况下的；限制人身自由的出示证件；告知权利；当成或事后及时通知当事人家属；制作现场笔录签名盖章；紧急情况下实施的，24小时报批；事后报告并补办批准手续。不得超期查封扣押：（第24、28条）三个不得、期限冻结：冻结决定书