张杰《著作权法》司法培训讲座

出版产业与版权法律实务张杰引言这个课程有两个特点，大家之前无论是从知识产权宏观结构体系，还有著作权这一块已经有不同的人在不同的场合都讲过。我这个课程主要突出两个特点，第一，强调出版产业这个大的背景，我们放在这个大的背景之下，然后来看著作权在这个运行当中有什么样的特点，第二，在课程的结构设计上，大家可以看到都是围绕出版商实际操作流程。第五章是版权合同这一块，这一块跟其他的法律事务领域是一样的，比如说建设施工合同，合同是一块重要的一块领域，所以我们把这个特点做了一个归纳，在版权合同有什么样重要的点，做了一个归纳。第六章我们看时间，给大家介绍一些版权贸易非诉讼的实务问题，大家对版权贸易有一些，我们国家也强调整个文化产业的推进，尤其是走出去这个战略，现在我们国家也提倡文化产业要走出去，比如说图书产品、经营产品要推到国际市场上去，版权贸易越来越活跃，所以大家应该有一个了解。第一章出版产业与版权一、关于出版业1.状况：2009新闻出版产业的总产值超过了一万亿，比上年增长20%。软件产业产值达到9500亿，广播影视业产值1800亿，这两个核心版权产业比上年增长30%。大家可以看出来新闻出版业在整个领域里边，它的产值当中占的结构是非常的大。2.贡献：世界知识产权组织公布的最新统计，中国版权产业对GDP的贡献已达到6.5%，对中国就业的贡献占6.8%，明显超过世界平均水平。全球版权产业对GDP的贡献大约5.6%，对就业贡献是5.8%。这就说明我们国家现在的版权产业这几年有一个比较大的发展。3.法律问题：数字化环境中的侵权盗版现象正成为困扰全球的问题，中国版权产业也正面临盗版的挑战，如何建立适合新形势发展的版权保护制度，是必须应对的考验。案例：下载、复印、网络销售比如这里边提到的侵权盗版问题，大家可能也有所感觉，比如现在有很多图书，不像以所谓的盗版，就非法复制这个图书。现在的盗版，比如说可以数字化以后放在网络上，然后我们可以通过很多网站去免费的下载，甚至这里边提到的复印，这种行为不是我们说的传统拿一个复印机，一页一页印这个书，说这是一个侵权行为，还不是这个概念。这儿的复印更多的是指国外出版业以前提到的很专业的词，有点像按需供应，实际上现在学校里边有这个。比如说我现在需要一本书，这本书50块钱，那学生说我不想买这本书，那可能有些盗版机构，比如说一些小书店，就会说你交10块钱，我自己可以印一本书给你，当然这个书肯定不像原版的那么好看，但是内容是一样的。还有一个网店销售，网店销售这一块现在对于正版书的这种冲击也是非常的大，这里主要指销售盗版书。关于网络销售这一块，其实还有一个问题，大家不知道关注过没有，现在我们知道传统的书店销售是在实体店，去年有一个关于出版行业涉及到发行价格的问题，比如现在很多的网店销售，网店销售价格比较优惠，大家可能在网上买过很多书，网店也是正版书，但价格比较优惠，比如说7折就可以买到，这样的一个网店的所谓合法销售行为，其实是对以前的传统销售也影响很大。去年主要讨论的一个问题是，这个行为构不构成一种不正当的竞争，甚至有些传统的出版者也联合起来，要去遏制这种网店的销售，限制你不能用这么低价的销售这样的书。这样又引发了一个问题，如果出版单位这样去做，是不是又涉及到一个垄断法的问题，其实网络销售也有很多的法律问题，我们先宏观的谈一下。美国经济中的版权产业，这是2006年的一个报告，这个报告比较权威，它用了很长的时间把版权产业做了一个统计，我们给大家做一个介绍，也会有很好的了解。这个公司是接受美国国际知识产权联盟，这样一个机构以后完成的一个科研成果，这个大家可以看一下，在美国的版权产业当中，美国整个版权产业的产值是13.9万亿，它的核心产权产业是8.19万亿，后边有三个产业分类，部分版权产业、边缘版权产业、交叉版权产业产值之和为5．69万亿美元。核心版权产业,指那些主要目的是为了原创、生产、发行、或展览版权产品的产业。包括：报纸、图书、期刊、摄影、录音、音乐出版、广播和电视播放、商用及娱乐软件等。部分版权产业,是指那些部分产品为版权产品的产业，这部分产业包括纺织品、珠宝首饰、家具、玩具、游戏等；比如说迪斯尼的一个图像，最早的时候我们可以把它理解为一个美术作品，其实大家知道迪斯尼不仅仅是生产一个动画片、图书，它可能印在包、杯、玩具上，就形成了一些这样的产业，其实这里边也有产权的产值在里边。边缘版权产业,包括那些将受版权保护和部分不受版权保护的产品发行给商家和消费者的产业，这里的例子包括为发行版权产品服务的运输服务、电讯业、批发商和零售商等。交叉版权产业,生产、制造和销售其主要功能是为了促进有版权的作品的创造、生产、或者使用的设备的产业。包括CD机、电视机、VCR机、个人电脑的制造业和批发商、零售商。此外还包括空白磁带和打印纸。举个例子，比如说复印机，复印机其实在国外不是说买一个复印机就可以随便复印的，它每年要交很多的版税在里边，其实就是把版权的费用放在了这里边，所以我们也把它也称为交叉版权产业。5.国外出版商我们做一个介绍，著作权法我们在了解宏观产业的时候，肯定逃离不了我们要去了解我们的客户群，律师服务的对象。比如说在美国、英国、德国、日本这些国家，我们认为全球性比较发达的版权产业，比如说美国，美国大家要看外版书就知道，经常会碰到出版商像汤姆逊，他们这个公司非常大，它在美国、加拿大、中国都有办事处，它的学习集团非常大，它里边有几块，比如说我有一个集团就是学习，还有一块就是法律、财务、经营管理，放在一起，美国的出版业非常的发达，所以在像这些国家能够在出版单位工作，应该说既是收入好，又体面的行业，它们叫文化公司。比如说英国，我专门就英国的出版机构做了一些调研，英国的出版业非常发达。举个例子，比如说英国在教育里边有一个很大的集团，中文有的翻译为皮尔森公司，有的叫培森公司，这个公司是教育领域全球最大的一个机构，在我们国内也非常的活跃，跟我们很多出版商进行合作。英国还有牛津大学出版社，非常的古老，大家看著作权法，在著作权法产生的那个阶段会提到（安娜女王法令）等等这些阶段的东西，特别像早期英国王室，Copyright这个权利是王室授予的，王室把这个令状给你，那你这个机构才能去拷贝这些作品，所以像牛津大学出版社就是最早在王室里边拿到Copyright的机构，牛津大学出版社非常的厉害，而且我们去的时候，你能够感觉到那种文化底蕴特别的深厚，它自己的出版社有一个博物馆，你能看到几百年来这个出版社的发展，非常好。读者最早接触的牛津大学出版社，主要是一些英文辞典，其实它的法律书也非常棒，还有英国另外一家特别好的出版社，就是剑桥大学出版社（CambridgeUniversityPress），这个出版社它的特点是学术性特别强，比如说它出的自然科学和社会科学的书都是全球领先的一些著作，当时我们去的时候，就是主要了解他们整个的选题结构，怎么选出这么好的东西，剑桥有很多精英式的人，像牛顿，所以大家有机会去英国，牛津和剑桥都是必去的，我觉得去了以后，你就会感觉到进入仙境的感觉，文化的感觉特别好。德国也是出版业非常发达的一个国家，它典型的出版商是贝塔斯曼，大家也可能熟悉，亚洲主要是日本出版业较强，我们现在也是在发展。但我们跟他们不一样，我们的出版业有一个很大不同，这些国家的出版公司基本上可以等同与一个普通的商业公司，在中国就不一样，所以有此我们在谈一个项目的时候，有一个证券公司的人，谈到公司并购的时候，他们就把国内的出版社也理解成为像国外的出版公司一样，我们国内出版社不是的。虽然说我们现在的很多出版社在转企改制，也变成有限责任公司了，但是差别在哪儿？我们的出版单位现在全部都是国有的，不仅没有私营的，也不允许私营股权进入到这个股权结构里边，这是一个很大的不一样。我们或者是隶属于中央级单位，某一个部委，或者像政法大学，大学自己有一个出版社，但它都是国有的，这是一个很大的差别。这个体制未来的趋势是什么样的，可能还有待考证，但是应该说这是一个体制上的差别，做法律的时候跟客户接触的时候，一定要知道差别在哪儿，因为有的律师提出来，我们能不能购买某个出版社多少股权，或者能不能做它的股东啊，或者某一个项目合作时候能不能以股权的形式合作，这些就说明不太了解中国的出版。数字图书馆，其实在国内也有，我们先以美国的集团诉讼为例，给大家做一个介绍，大家可能回头可以去关注。传统的出版业基本上是以纸质的图书为主，现在的发展因为数字化技术以后，确实对这个传统影响特别大，有的机构就想了一个办法，那你这个图书量很大，所以数字化从技术角度讲就是一个不可避免的趋势，现在有的机构，比如说把你某一类的全部数字化，扫描进入我的机构，然后大家可以在网上检索起来很方便，看也很方便，这就带来一个问题，这种行为对于出版商，对于著作权人，就是一个特别大的影响，利益是一个什么样的分类，我们主要从这个角度去谈，它就带来两个产业的影响。美国，我们这里想提的Google的数字图书馆计划，大家应该可以在网上查到很多，有一个网站叫Google.Book，那里边全面介绍的是数字图书馆的问题，大家可以看一下，有很多的法律问题，而且它里边会提到，比如说当Google把很多的图书数字化以后带来的问题，比如说欧洲的出版商，包括作者提起的异议，在美国的美国作家协会，还有出版商协会作为原告，提起了一个集团诉讼。大家知道美国的集团诉讼和我们的差异很大，并不一样，所以美国进入集团诉讼以后，进行和解阶段的时候，非常有意思，比如说和解的时候，它的和解方案是像全球公布的一个听证过程。比如说案外的其他人没有异议，那么这个方案是像不特定的人都有效，它跟我们还是有差异，所以大家如果想了解，就去看一下，我觉得还是非常有意思的。其实这反映了什么？反映的就是在数字图书馆发展当中，数字图书馆这个产业想发展，那么跟传统的出版业利益怎么来分配，怎么样保护原来的著作权人，其实就反映这些问题。国内现在也是一样，像很多的数字图书馆，大家在网上都可以看到，包括现在的一些搜索引擎也在做这方面的产业，都有很多法律问题，诉讼也比较多，现在国内也有。但没有像Google的那个诉讼打的那么大，Google的诉讼非常大，我们关于和解阶段的时候，国内的一些著作权机构，业进行了很多的研讨，中国应该有什么样的方案提出来，针对美国这个和解方案，那么当时中美的很多学者律师也参与了讨论，我们当时接触了美国的律师，他们觉得这个诉讼给我们的律师带来很多的经济增长的一个领域。二、出版单位的竞争优势与版权经营我们从这个产业的微观来讲，一个是出版产业它的类型，我们知道从经济学上来讲，我们经常把企业做一些类型的划分，以更方便的对这个企业的战略发展进行定位。比如说这个企业是人力密集型的，还是资金密集型、智力密集型，比如说是资金密集型，那你就要想我是不是要大量精力投入在融资方案上，或者融资应该怎么做？如果是人力密集型，可能我要考虑我的劳务应该怎么解决，我个人认为出版行业无论是在国内还是在国外，它是一个智力密集型的一个行业。并不是因为你有了钱，这个行业就能做好，我觉得主要还是在内容，要有特别好的内容，所以出版行业应该说是内容为王的行业，所以，正因为这样我们才想到了第二个问题，出版行业里边我们经常说智力，智力是什么？其实我想联系到我们的法律，应该所谓的出版行业，就是你有多少好的版权资源，你的版权资源的数量多少，质量好坏，这就决定你的竞争有没有这样的优势。版权经营，如果特别懂版权，你是可以去做经营的，比如说出版行业非常有意思，出版行业你想做编辑，国家有一个职业资格考试，它其中著作权法是必考的，而且考的很细。为什么？就是你要做这个行业，你就要必须特别懂版权，然后我才能拿着版权做经营，才去挣钱，比如说我们说一本好的小说你做的特别好，比如《杜拉拉升职记》，市场比较好，那么一个市场比较好的图书，我们可能就会说，是不是可以把它改编成剧本，是不是可以做电影、电视剧，这个产业就做起来了，要不然你不懂版权，可能就做了一本书，就没把它用足。图书动画形象问题，是我们国内一个大的图版社，他们在出少儿图书的时候，里边涉及到一些比较好的原创动画形象