企业法律风险控制与实战

企业法律风险控制与实战一、法律风险的概念、特征及成因1、法律风险的概念、特征2004年5月21日《国有企业法律顾问管理办法》第一次正式提出了“企业法律风险”的概念。2006年国资委出台的《中央企业全面风险管理指引》把企业风险分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险和法律风险，它包括两个层面：一个层面的含义是指企业在经营过程中，因违反法律所面临的风险；另一个层面的含义是指企业没有违法，但却面临着法律纠纷的风险（摘高立法等《企业全面风险管理实务》）。所谓“企业法律风险”，是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。法律风险不等于违法风险，但所有导致法律风险的行为都具有不规范性。法律风险的成因包括违法行为、自甘冒险行为、法律的不确定性、法律环境的不完善性以及法律监控活动的不规范性等。法律风险具有以下四个特征，广泛性，它分布企业各个领域和各个环节；伴生性，它与其它风险相伴相生；转化性，与其它风险相互转化；客观性，它表现为违反法律规定和合同约定。2、法律风险的种类根据引发法律风险的因素来源，可以分为外部环境法律风险和企业内部法律风险。所谓“外部环境法律风险”，是指由于企业以外的社会环境、法律环境、政策环境等因素引发的法律风险。由于引发因素不是企业所能够控制的，因而在理论上不能从根本上杜绝外部环境法律风险的发生，但也不是没有任何办法，领导重视，提高素质，收集信息、加强研究，四者协力，也是可以将风险降低到一定程度的，它也是法律风险防控的重点内容。所谓“企业内部法律风险”，是指企业内部管理、经营行为、经营决策等因素引发的法律风险。由于引发因素是企业自身能够掌控的，所以企业内部法律风险是防范的重点，也是我们研究的重点对象。企业内部法律风险一般表现表现为以下六个方面（笔者分为）：公司合同管理法律风险；公司知识产权法律风险；公司人力资源法律风险；公司运营法律风险；公司行政管理法律风险；税收法律风险。从风险因素来分析，合同管理并不是风险源，而是风险管理的一种手段，它作为风险控制的重要手段已被充分认识，因缺少深入研究，运用不足，又引起一种风险，因此，本文将其归类为一种风险，将如企业刑事法律风险、企业融资担保、法人治理结构、企业项目投资、营销生产等等因企业经营活动产生的法律风险全部归入企业运营法律风险。各类风险一般又包括以下内容：一、是企业设立模块，内容包括企业设立、企业变更和法人治理；二、是投资管理模块，内容包括股权管理、投资收益管理、股份转让和股票上市；三、是行政管理模块，内容包括文件档案管理、对外关系协调、办公设备设施和后勤管理；四、是人力资源管理模块，内容包括人员、薪资、考核和培训管理；五、是财务管理模块，内容包括资产负债、资金往来、账目和报表管理；六、是采购与外包管理模块，内容包括合格供方的选择与评价、采购合同的签订与履行、所购货物的验收与入库；七、是技术质量管理模块，内容包括技术开发与改造项目的立项、实事、评审，新产品试制与工装改造，原材料、半成品、成品的质量检验，质量管理体系的运行与维护；八、是生产管理模块，内容包括生产组织、现场管理、设备维护与保养；九、是营销管理模块，内容包括市场、销售和售后服务管理；十、是知识产权管理模块，内容为知识产权的管理、经营、申请和维护。3、法律风险管理与全面风险管理、内部控制的关系根据《中央企业全面风险管理指引》第三条规定，全面风险管理包含法律风险控制，但法律风险的特征决定，企业不论其发展阶段，生产性质和规模，都应全面管理其法律风险，将法律风险管理作为全面风险管理的切入点，将企业全面风险管理逐步推向深入。内部控制是为了达到某些目的而进行的一种动态的过程，这个过程是通过纳入管理的大量制度及活动来实现的，这些目的一般包括提高经营效率和效果，遵守国家有关法律法规和企业内部规章制度，保证信息的真实、可靠和资产的安全、完整，从而实现企业的战略目标。风险管理是围绕特定目标，通过各种手段对风险进行管理，为实现目标提供合理的保证的过程和方法。风险管理偏向过程的监控，对影响目标因素的分析、评估和应对，法律风险防控与内部控制，更重视实施，它纳入企业各业务流程的具体经营活动中。但其它风险与内部控制的失当最终以法律风险暴发出来，将通过法律途径进行解决。二、如何量体裁衣建立法律风险防控体系1、法律风险防控体系的概念和内容法律风险防范体系的建立是指企业根据自身特点，法律风险的特性，建立起行之有效的避免承担经济损失或者其他风险的机构、制度、流程、表格和文本，从而实现企业的战略目标和经营目标。法律风险防范体系是管理学与法学有机结合的跨学科的研究成果，旨在提高中小企业管理的规范化水平，以人为本，明确责权利，注重效率和创新。从它的概念可知的内容为，设立合理、高效的机构；建立完备的规章制度；理顺、优化现有的流程；设置具有操作性的各类表单和文本。2、法律风险防控机构的设置？投入的计算方法？企业不同的发展阶段，不同的行业，不同的经营模式，不同的所在地，所面临的风险种类、程度是不同的，如企业在不同阶段容易出现的刑事责任风险，起步阶段：虚报注册资金、虚假出资、抽逃出资；发展阶段：会计财务方面的提供虚假财会报告、偷税、虚开增值税发票；注销阶段：妨碍清算，虚假破产。据全球企业法律顾问协会中国事务委员会委员吕立山介绍，欧美国家法律复杂，法律权利的救济和执行主动积极，争执提交法院解决已成一种文化，特别是《萨班斯法案》监管力度的加强，欧美国家企业的平均风险值为70分左右，而我国百强企业法律风险平均值为42分（指数根据以下几项确定：1、诉讼、仲裁；2、违规处罚；3、担保、关联交易、受限资资产等特殊财务事项；4、公司治理、基本结构中的业务结构、市场结构和行业结构；5、公司人员法律素质；6、高管责任。），对于一个未上市的公司，国家法律管制不强（非医药、食品类）企业，产、供、销所有业务在国内进行，且依赖知识产权又很低，该企业面临的法律风险就相对低的多。路伟律师事务所调查，中国企业所支出的平均法律事务费占企业总收的0.02%，而美国企业占1%，以上可以看出，欧美国家企业的法律风险值虽然高出我国企业的2.5倍，但其为法律风险防控的费用支出却是我国企业的50倍，因此，国家法律不断健全，我国企业不断国际化，企业规范不断扩大，企业所面临的法律风险也随之不断增加和复杂，我们企业家应充分认识这点。国资委副文任黄淑和说过：法律风险一旦发生，企业自身难以掌控，往往带来相当严重的后果，有时甚至是颠覆性的灾难，据不关部门预测，我国企业所面临的法律风险平均值每年上升2-3分，而我们现在平均是42分，用于防范的支出为收的0.02%，折成法律风险评分为2分（一亿产值二万元支出）。根据以上分析，我们根据企业特点，法律风险应在平均值42分以下，也就是说法律风险防控投入为一亿产值应在42万元以下，你可根据你企业所处的发展阶段，行业，人员素质，权衡所需要的支出，如需支出50万元，建议设立法务部，支出20-30万，可设立法务专员，10万以下的也需设立合同管理员，或由办公室人员兼任，支出50万以上的企业，根据不同情况法务部可设不同的科室，若依赖知识产权较高企业，可设立知识产权科或专职人员。一般认为，标准的机构建设，是以总法律顾问领导，法律事务机构具体实施，全员共同参与，法律顾问咨询辅导为一体的组织体系。3、法律风险防控流程法律风险信息收集，《中央企业全面风险管理指引》第十六条规定：在法律风险方面，企业应广泛收集国内外企业忽视法律法规风险、缺乏应对措施导致企业蒙受损失的案例，并至少收集与本企业相关的以下信息：（一）国内外与本企业相关的政治、法律环境；（二）影响企业的新法律法规和政策；（三）员工道德操守的遵从性；（四）本企业签订的重大协议和有关贸易合同；（五）本企业发生重大法律纠纷案件的情况；（六）企业和竞争对手的知识产权情况。为了全面控制企业法律风险，以上信息是不够的，应从企业人、财、物，产、供、销各环节、各流程入手，运用风险识别手段发现各类风险因素，对收集到的所有法律风险信息，进行必要的筛选、提炼、对比、分类、组合，为下一步的风险评估和控制工作提供依据。风险评估，根据所掌握的法律风险点的分布情况和关键环节等重要信息，通过设定相应的评估维度，借用统计学、运筹学以及其他风险管理中的理念，以及公司法律风险后果的严重程度、发生的概率等，评估出各个法律风险点的重要程度和分批应对的顺序，为是否采取应对措施或者采取何种应对措施提供决策依据。风险管理目标，公司目标既有战略层面也有战术层面，这是根据具体的行为而设计法律风险管理基本方向和工作目标的基准。确定目标是理清思路、确定方向的步骤，针对不同层面的法律风险采取不同应对方法和策略。风险管理解决方案，以事前防范为主、事中化解和事后补救为辅原则，正确处理风险与收益关系。对于现出“原形”的公司法律风险，针对每一类法律风险或某一项重大法律风险，制定解决对策，形成法律风险防范措施。防范措施一般应包括具体目标，所涉及的管理流程，所需的条件，解决对策，该法律风险发生前、中、后所需采取的具体应对措施等。其中，建立法律风险管理制度和流程，完善文本是这一环节的核心内容。依据法律风险管理基本原则，建立法律风险管理制度和流程，其主要工作内容是构建包括合同管理制度、人力资源管理制度、知识产权管理制度、案件纠纷管理制度、授权委托制度、印鉴管理制度等等在内的各项法律管理制度；完善文本则是以满足经济、效率、安全三方面要求为原则，设计制做公司的合同模板、表单、说明等。精髓就是将法律风险管理与公司经营管理有机地整合在一起，使公司日常工作的制度、流程、文本同时成为应对法律风险的防线，通过这“三驾马车”去实现公司合法权益的最大化、法律风险的最小化。从而针对不同类型、不同重要程度的法律风险，按照轻重缓急制定相应的应对方案—避免风险、降低风险、转移风险、保留风险。实施风险管理措施，公司在制定法律风险控制与解决方案后，应在实际工作严格实施，使公司的经营管理合法化、规范化，真正做到有法可依、有法必依，最大限度地降低公司的法律风险。循环改改进风险措施，通过对法律风险管理措施是否已经落实及实施效果进行评估，总结得失，并在此基础上持续改进与优化、不断提升公司法律风险管理水平。4、法律风险防控制度国、内外法律风险管理标准制度一般包括以下几个方面：（1）、防止违规方面制度；（2）、合同管理制度；（3）、知识产权制度；（4）、诉讼仲裁管理制度；（5）、国内、国际商务活动管理制度；（6）、公司治理管理制度；（7）、环保、人身健康和安全法律事务制度；（8）、劳动关系法律事务管理制度；（9）、企业投资、资产出售、并购和重组制度；（10）、法律风险管理综合制度。一般企业应重点建立合同管理制度、知识产权管理制度、劳动合同管理制度、供应商或客户全程信用管理休系。5、法律风险防控框架及成败决定因素法律风险防控框架首先应围绕企业的战略目标和经营目标；其次，以法律事务机构和全体员工为责任主体；再次，是完善制度，优化流程，制定文本和表单，最后，是领导重视，以劳动合同风险防控和合同管理为切入点，逐步推广进行其它法律风险防控。我们伟大的领袖毛主席说过，“路线确定以后，干部是决定因素”，企业的竞争归根到底是高素质人才的竞争，人是企业的灵魂，是企业中最有活力和创造力的要素，同时也成为企业风险的重要来源之一，人力资源风险是企业风险是最大、最基础的风险，人在法律风险防控体系中起决定的作用，其它制度、流程、表单、文本都是靠人制订和执行。6、企业内部法务，律师及咨询公司防控手段及关系法律风险防控的指导思想通过扁鹃三兄弟医术故事得出，为事前预防、事中控制和事后补救，其优劣依次递减，如何实施指导思想？现今一般为企业内部法律顾问预防、控制，律师事后诉讼和现在较流行的，由律师组织团队进行法律风险体检方法。效果如何？不容乐观！传统的法律顾问工作往往流于形式，律师缺乏责任心，大多是“蜻蜓点水”，“顾而不问”，发生诉讼与平常一样代理，没有针对性。一般律师不懂企业的经营、管理，提供的法律意见