贸易争端的预防与处理

贸易争端的预防与处理第一节货物检验一、商品检验的含义和作用（一）商品检验的含义商品检验（CommodityInspection）是指商品检验机构对卖方拟交付货物或者已交付货物的品质、规格、数量、重量、包装、安全性能、卫生指标等项目所进行的检验和鉴定和管理工作，以确定货物的各项指标是否符合合同规定，是否符合交易双方国家的有关规定。（3W）（二）商品检验的作用1、商品检验促进本国出口商品和出口贸易的发展。2、商品检验关系到本国的国民经济能否协调发展、生态环境能否保持平衡、人民的健康和动植物的生长能否得到保证。3、商品检验机构以第三方的身份出现，公正地对货物的各方面进行检验和鉴定，商检证书是买卖双方交接货物的重要依据商品检验是国际货物买卖中补课缺少的一个重要环节。（三）、货物的检验权定义：买方或卖方有权对所交易的货物进行检验，其检验结果即作为交付与接受货物的依据。原则是：除非买卖双方另有约定，买方在接受货物之前应享有对所购的货物进行检验的权利。英国1893年货物买卖法规定：“除非双方另有约定，当卖方向买方交付货物时，买方有权要求有合理的机会检验货物，以确定他们是否与合同规定的相符”联合国国际货物销售合同公约明确规定：买方必须在按实际情况可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。如果合同涉及货物运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。货物检验不是买方接受货物的前提条件。如果合同中规定一卖方检验为主，就排除了买方检验权；如果买方没有利用合理的机会检验货物，就自动放弃了检验货物的权利。二、商品检验的时间和地点检验的时间和地点是检验条款的核心所在。确定检验的时间和地点，实际上就是确定了买卖双方中的哪一方行使对货物的检验权，检验结果以哪一方提供的检验证书为准。国际贸易习惯做法（一）在出口国检验1．产地（工厂）检验货物在运输途中所发生的变化，卖方慨不负责。2．在装运港或装运地检验。（“离岸品质、离岸重量”ShippingQuality&Weight）卖方对交货后货物发生的变化不负责。（二）在进口国检验。对卖方不利。1．目的港或目的地检验（到岸品质、到岸数量，“LandedQuality&Weight”）2．在买方营业处所或最终用户所在地检验。（三）在出口国检验，在进口国复验（三）在出口国检验，在进口国复验在装运和收汇时以装运地检验机构出具的证书为准。货到目的地有双方约定的检验机构在规定的地点和期限内对货物进行复验。如果货物与合同规定不符，而且属于卖方责任所致，则买方有权凭目的地检验机构的证书向买方索赔。这种做法兼顾买卖双方的利益。最常见。（四）装运港检验重量、目的港检验品质“离岸重量、到岸品质”shippingweightandlandedquality大宗商品。买方无权对重量提出异议。案例分析---1有一份CIF合同，日本一公司出售450公吨洋蒜给一澳大利亚公司，规定在日本港装船。装船时，经公证行检验证明洋蒜完全符合商销品质，并出具了证明。但货物抵达澳大利亚港口时，货物已腐烂变质，不可食用。买方因而拒收货物，并要求退回已付货款。应如何裁决？为什么？三、商品检验机构（一）国际上的主要商品检验机构1．官方商品检验机构美国食品药物管理局（FDA）、美国动植物检疫署、美国粮谷检验署、日本通商省检验所等。2．半官方商品检验机构（私人机构+政府授权）政府授权某项商品检验或某一方面检验管理工作的民间机构。例如，美国担保人实验室(Underwriter‘sLaboratoryUL).美国政府规定，凡是进口与防盗信号，化学危险品以及电器，供暖，防水等有关产品，必须经该实验室检验并加贴“UL”标志方可进入美国市场。3．非官方商品检验机构私人创办的、具有专业检验、鉴定技术能力的公证行或检验公司，如英国劳埃氏公证行(Lloyd'sSurveyor)、瑞士日内瓦通用鉴定公司(SocieteGeneraledeSurveillanceS.A.,SGS)等。（二）中国的商检机构《商检法》和《商检法实施条例》商检部门主管全国的出入境商检工作：国家质量监督检验检疫总局、（各省）直属出入境检验检疫局CCIC中国检验认证集团1.对进出口商品实施检验2.对进出口商品的品质和检验工作实施监督管理3.办理进出口商品鉴定，办理委托检验，出具“原产地证明书”等四、商检的性质和证书（一）检验的性质1、法定检验CompulsoryInspection商品检验机构依据国家法律、行政法规的规定，对进出口商品行使强制性的检验或检疫。（1）目录商品《检验检疫商品目录》、《食品卫生法》、《进出境动植物检疫法》（2）出口危险货物的包装容器、运输设备和工具的性能鉴定和使用鉴定（3）对装运易腐烂变质食品、冷冻品的船舱和集装箱等运输工具实施适载检验（4）合同规定或其他法律规定的由检验检疫机构检验的商品2、公证检验（受托检验）（二）商品检验证书（1）商检证书的作用1．商品检验证书可以证明卖方所交货物的品质、数（重）量、包装、化学成分、物理性能等方面是否符合合同的规定。2．商品检验证书是卖方向银行进行议付货款的重要单据之一。3．商品检验证书是海关通关验收货物的有效证件。4．商品检验证书是买方对货物的品质、数（重）量、包装、化学成分、物理性能等方面提出异议、拒收货物、进行索赔或仲裁、诉讼的依据。5．商品检验证书是计收运费的依据。（二）商品检验证书的种类1．品质检验证书2．重量检验证书3．数量检验证书4．卫生证明书5．兽医检验证书6．消毒检验证书7．熏蒸检验证书8．产地检验证书9．价值检验证书10．残损检验证书11．验舱证书12．货载衡量单案例分析---2某公司从国外采购一批特殊器材，该器材指定由国外某检验机构负责检验合格后才能收货，后来买方接到此检验机构的报告，称质量合格，但在其报告附注内说明，此项报告的部分检验记录由制造商提供。请问：在这种情况下，买方能否以为质量合格而接受货物？五、合同中的商品检验条款合同中商品检验条款一般主要包括检验方式、检验地点和时间、检验内容、检验标准与方法、检验机构、检验费用等内容。示例：“以装运港(地)CCIC签发的品质和重量检验证书作为信用证项下议付所提交单据的一部分。买方对于装运货物的任何索赔，须于货物到达目的港(地)后60天内提出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的公证报告。”课间休息第二节争议与索赔一、争议的处理方式1、协商negotiation2、调节conciliation3、仲裁arbitration4、诉讼litigation（二）、违约责任1、什么是违约国际货物买卖合同确立了买卖双方的权利和义务，对买卖双方都具有法律约束力，任何一方当事人都必须按照合同规定严格的履行其合同义务，如果任何一方不履行或不完全履行合同规定的义务，即构成违约。2、违约责任违约一方面会引起买卖双方之间的争议，另一方面也会给对方造成经济损失，对此，违约的一方应承担相应的法律责任。不同性质的违约所承担的法律责任不同，与此相对应的各国法律或国际组织的文件对于违约方的违约行为及由此产生的法律后果，对该后果的处理有不同的规定和解释。违约的救济remedy1、实际履行specialperformance2、解除合同rescission《联合国国际货物销售合同公约》规定：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本性违反合同”，受损方有权要求损害赔偿并宣告合同无效。我国《合同法》规定：另一方违反合同，以至于严重影响订立合同所期待的经济利益，当事人有权通知另一方合同无效。合同的变更、解除或终止，不影响当事人要求赔偿损失的权利。英国法中的“违反要件”，美国法中的“重大违约”。3、损害赔偿damages公约规定：违约的情况未达到根本违反合同的程度，受损方只能要求损害赔偿而不能宣告合同无效。三、索赔和理赔、拒赔（一）索赔的含义索赔（Claim）是指买卖合同的一方当事人，因另一方当事人违约致使其遭受损失而在合同规定的期限内向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。（二）索赔的对象索赔的对象是指要对索赔方承担损失赔偿等责任的当事人。在实际业务中经常遇到：保险索赔、运输索赔、买卖索赔（三）索赔的期限：公约规定—实际收到货物之日起2年内，通常在合同中约定。四、合同中的索赔条款（一）异议与索赔条款异议与索赔条款（DiscrepancyandClaimClause）包括索赔依据、索赔期限和索赔方法。1.索赔的依据：商检证明2.索赔的期限根据国际上习惯，索赔期限的起算时间通常有以下几种算法：（1）货物到达目的港后××天起算；（2）货物到达目的港卸离海轮后××天起算；（3）货物到达买方营业地或用户所在地后××天起算；（4）货物经检验后××天起算；3.索赔方法（二）罚金条款（PenaltyClause）罚金条款又称违约金条款。合同中规定，如由于一方未履行合同或未完全履行合同，应向对方支付一定数量约定金额作为赔偿,所谓罚金实质就是违约金。其适用于卖方延期交货，买方延期接货或买方延期开立信用证的情况，罚金数额由交易双方商定并规定最高限额，并由违约时间的长短而定。罚金条款的性质（1）罚金，顾名思义带有惩罚性质，主要目的在于督促卖方按期交货，买方按期开信用证等。（2）罚金数额通常与“买方或卖方因为对方违约而造成的实际损失的大小”无关，不以实际损失为前提。（3）罚金追索程序比违约金简便得多。（二）罚金条款示例BeyondthetimeofthedeliveryspecifiedinthiscontractasForceMajeure（不可抗力）excepted,thesellershallindemnify（赔偿）thebuyerfor0.1%oftheFOBvalueofthegoodsforeachcalendardayofdeliverydalay,butthetotalamountofpenaltyshallnotexceed15%ofthetotalcontractvalue.问题：该罚金目的是什么？罚金金额怎么确定？（二）罚金条款---定金罚则定金罚则(PenaltyRuleforDownPayment)：是指合同一方当事人根据合同的约定，预先支付给另一方一定数额的资金，用以保证合同的履行；同时，买方约定：（1）如果合同最终如期履行完毕，则定金可用于抵扣货款或者直接由预付方收回；（2）如果支付定金一方违约，致使合同最终无法履行，则收取定金一方不退还定金；（3）如果收取定金的一方违约，并造成合同最终无法履行，他除了向对方返还定金以外，还要另外向被违约方支付与定金数额相等的违约金额。定金downpayment与订金paymentinadvance五、索赔应注意的问题1．遵守实事求是的原则。2．要保证索赔所需的单据齐全。3．正确确定索赔金额。4．遵守索赔的期限。案例分析---3我国A公司向日本B公司以CIF大阪条件出口一批土特产，B公司又将该货物转卖给韩国C公司，货到日本后，B公司发现货物有质量问题，但仍将货物转运至韩国。然后，B公司在合同规定的索赔期内凭韩国商检机构签发的检验证书向我A公司提出退货要求。请问：A公司应如何处理？案例分析---4我某公司向匈牙利出售水果，支付方式为货到验收后付款。货到并经买方验收后，发现水果总量少10%，而且每个水果的重量也低于合同规定。匈牙利商人拒绝付款，也拒绝提货。后来水果全部腐烂，匈牙利海关向我方收取仓储费和处理水果的费用5万美元。我方应如何处理？案例分析---5我国某公司与新加坡一家公司以CIF新加坡条件出口一批土产品，订约时，我国公司已知道该批货物要转销美国。该货物到新加坡后，立即转运美国。其后新加坡的买主凭美国商检机构签发的在美国检验的证明书，向我公司提出索赔。请问：我国公司应如何对待美国的检验证书？为什么？案例分析---6我某公司向新加坡某公司出口牛皮一批，在合同规定的索赔期内，我方收到新方来函并寄来皮鞋一双。新方声称该皮鞋系我方所交牛皮经其转售给新加坡某皮鞋厂做成皮鞋的样品，两只皮鞋有严重色差，证明我所