劳动合同法与大学生自我保护1

1劳动合同法解析与案例分析2008年12月10日青岛酒店管理职业技术学院蔡智勇2就业协议与劳动合同的区别学生勤工助学的问题如何订立劳动合同劳动合同期限问题试用期的问题违约条款与违约金约定条款与补充条款劳动合同的解除其他注意事项3《高校毕业生就业协议书》与劳动合同是用人单位录用毕业生时所订立的书面协议，但两者分处两个相互联系的不同阶段，表现在：41、《高校毕业生就业协议书》是毕业生在校时，由学校参与见证的，与用人单位协商签定的，是编制毕业生就业方案和毕业生派遣的依据，劳动合同是毕业生与用人单位明确劳动关系中权利义务关系的协议。学校不是劳动合同的主体，也不是劳动合同的见证方。劳动合同是上岗毕业生从事何种岗位，享受何种待遇等权利和义务的证据。52、《高校毕业生就业协议书》的内容主要是毕业生如何介绍自身情况，并表示愿意到用人单位就业，用人单位表示愿意接收毕业生，学校同意推荐毕业生并列入就业计划进行派遣。劳动合同的内容涉及劳动报酬、劳动保护、工作内容、劳动纪律等方方面面，更为具体，劳动权利义务更为明确。6案例一大学毕业前夕，曾某和A公司、学校三方签订了《全国普通高等学校毕业生就业协议书》，对工作条件和劳动保护、劳动报酬、福利待遇及三方的违约责任做了详细的约定。在此之前，A公司为曾某办妥了人事等相关手续，代曾某缴交了人事代理服务费和流动服务费合计3500元。毕业后的第二天，曾某就到A公司上班，双方约定曾某试用期月薪2000元，试用期3个月。但曾某刚工作了一个月，就提出辞职。A公司没有发给曾某工资。7就业协议的性质是民事合同，不是劳动合同就业协议不是劳动合同，在试用期内，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同。因此，判决解除双方的劳动关系，A公司应在30日内为曾某办理解除劳动关系手续并支付曾某一个月的工资，曾某须返还公司垫付的人事代理服务费和流动服务费3500元。8关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见１２．在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。《劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。9第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第十八条劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。劳动合同的订立10律师提醒大学生在找工作时，要注意用工单位是否正规，是否签订正规的劳动合同。正规的劳动合同一般由劳动部门监制；《中华人民共和国劳动法》规定用人单位不得向工作者收取押金。11第十九条劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：（一）劳动合同期限；（二）工作内容；（三）劳动保护和劳动条件；（四）劳动报酬；（五）劳动纪律；（六）劳动合同终止的条件；（七）违反劳动合同的责任。劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容具备这些条款才算正规.12案例学生D到单位报到后，公司人事部门给了他一份空白合同，要他先签名，具体条款过几天再补上。D觉得，反正已是公司的人了，别人享受什么样的待遇，自己应该也会享受到，于是不假思索地签上了自己的名字。13提醒空白的劳动合同还是不要签为好，否则用人单位完全有可能在空白处填上对其有利的内容，例如较少的薪水，或者是不确定的工作岗位等，然后盖章确认，从而使该劳动合同生效。这时即便毕业生发现了合同中对自己不利的内容，但由于劳动合同已经生效，一旦出现纠纷，自己就会处于十分不利的地位。14《劳动合同法》规定:“劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。”固定期限劳动合同必须对劳动合同履行的起始和终止日期有具体明确的规定。《劳动合同法》对固定期限劳动合同的期限没有限制。订立无固定期限劳动合同。三种情况:(1)劳动者在该用人单位连续工作满10年的;(2)劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的;(3)连续订立两次固定期限劳动合同15《劳动合同法》第十五条第一款规定:“以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。”在以完成一定任务为期限劳动合同中，用人单位与劳动者双方把完成某项工作或者工程作为确定劳动合同起始和终止时间。该项工作或者工程开始的时间，就是劳动合同履行的起始时间;该项工作或者工程完成时，劳动合同即终止。这类劳动合同，实际上也是一种定期的劳动合同，只是与固定期限劳动合同在表现形式上有所不同而已。16根据《劳动合同法》第十五条第二款关于“用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同”的规定，用人单位与劳动者双方经过协商，达成一致意见，即可以订立以完成一定任务为期限的劳动合同。17初次就业签订劳动合同应谨慎（有的观点：以短期合同为主）当签订劳动合同的对象是初次走上社会的就业者尤其是新毕业的大学生时，要特别慎重。如果劳动合同期限约定过长，提前解除合同关系的各种矛盾就会不可避免地出现，导致劳动关系紧张。如果劳动合同期限过短，合同很快到期，企业想用的人走了。因为员工另外择业的机会也就来得快一些。鉴于目前的就业压力，初次就业者盲目从业的情况会比较多。步入工作岗位后，理想与现实间的差距很快出现，各种各样的不适应也开始出现。这时，员工很容易产生“跳槽”的念头。然而对企业来说，则方便其在较短的时间内选择比较符合自身需要的员工，淘汰不称职的职工18试用期的运用和试用期解聘1、试用期是用人单位与劳动者在劳动合同中协商约定的对对方的考察期。19《劳动合同法》第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。20试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。21试用期不得延长。如果用人单位在试用期内发现劳动者不符合录用条件,可以解除劳动合同,但不能通过延长试用期继续进行考察。如果用人单位出资对职工进行了各类岗前培训,在试用期内劳动者提出解除劳动合同的,用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用。22如果是由用人单位出资招用的职工,职工在试用期解除与用人单位的劳动合同,则该用人单位可按照《违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》的规定向职工索赔。不允许先试用后签订劳动合同。23用人单位只签订单独的试用期合同的问题用人单位为了避免与劳动者订立劳动合同，往往在招用劳动者时与劳动者签订一个单独的试用合同，期限一般为三个月到六个月不等，在试用期合同期满后再决定是否正式聘用该劳动者。用人单位这样做的目的往往是为了规避法律，在试用期使用廉价劳动力，方便解除劳动合同。《劳动合同法》规定：劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。24试用期内是否需缴纳社会保险试用期内不为员工缴纳社会保险费，这是很多用人单位的习惯性做法，劳动者由于法律知识的缺乏，也常常错误认为试用期内用人单位可以不缴纳社会保险费，导致自己的合法权益受到损害。劳动关系一旦建立，用人单位就应当依法为劳动者缴纳社会保险，试用期并非独立于劳动关系外的“特殊期”，试用期包括在劳动合同期限内。用人单位在试用期拒绝为劳动者办理社会保险的，劳动者可以向劳动和社会保障部门投诉，造成劳动者损失的，用人单位应当承担赔偿责任。25试用期解除劳动合同的问题《劳动合同法》第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。26案例学生C在与单位签合同时，发现合同上写着“试用期为1年”，于是提出质疑。单位负责人说：他们这里刚招的大学生都是这样的。于是C默认了这一做法。27提醒试用期是刚毕业的大学生经常遇到的问题。根据《山东省劳动合同办法》规定，劳动合同期限不满6个月的，不得约定试用期；满6个月不满1年的，试用期不得超过1个月；满1年不满3年的，试用期不得超过3个月。也就是说，试用期最长不得超过6个月。28违约责任又称违反合同的责任，是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时所应承担的责任。违约条款与违约金29案例某高校毕业生王某因为学习成绩优秀、在校组织活动能力强被B外资企业老总看中，经过面试，双方当即签订《就业协议书》，同时，按照B企业的要求，王某在就业协议承诺：“乙方（即王某）不得因为升学、留学等读书原因而拒绝到甲方（即该外资企业）工作，否则应向企业支付违约金5000元。”王某没做太多考虑就在《就业协议书》上签了字。几个月后，北京某大学向王某寄来了《专升本录取通知书》，王某决定放弃工作，B企业不同意并声称王某拒绝履行协议，就应当按照约定向B企业支付违约金5000元人民币。30因升学深造而无法履行就业协议，可能是形成违约的原因王某应该向B企业支付违约金5000元人民币31各种约定条款、补充协议的撰写技巧与主要内容约定劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。32劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。33第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。34第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。35案例三郭某从北京一所名牌大学毕业前，经双向选择与C公司及学校三方签订了《全国毕业学生就业协议书》,约定:郭某到C公司工作的服务期不少于三年,双方的权利、义务以郭某报到后签订的劳动合同为准。备注约定,由接收方资助学校3000元。一个月后,C公司与郭某签订《应届生服务期限协议书》,约定郭某的服务期限不少于三年,如郭某违约未完成规定的服务期限,C公司向郭某收取违约金,每相差一年按15000元计,不满一年者按一年计算。36后郭某与C公司签订了为期三年的劳动合同,约定试用期为4—6个月,郭在试用期内可以提前书面通知公司解除本合同并在完成工作交接时离开公司,但应向甲方交纳招接收费