大学生劳动合同法解读

劳动合同法解读及毕业生的自我保护2007年3月，阿玲在同学的介绍下，成为了番禺市桥某麦当劳餐厅的一名兼职工。做工前，餐厅很快和她签订了劳务协议，并明确了基本工资是4元/每小时，加外1.3元/每小时的补贴，工作一小时能挣到5.3元。“虽然我和餐厅签订了协议，但餐厅直到现在还没有把协议给我。”阿玲称，工作都快一年了，她除了在该麦当劳餐厅准时上下班和按时领取工资外，根本没有任何东西可以证明她与这家餐厅有任何关系。“在这里的每个员工，每时每刻都不能停下来，连走路都要奔跑着。上班时，我们每天至少要工作六七小时，有时甚至长达10小时，但给予我们的休息时间却非常少。”阿玲称，公司规定，只有连续工作4小时，餐厅才安排15分钟的休息，而这段时间包括吃饭等，“就是这短暂的15分钟，餐厅还规定那是‘没有工资的’。”•据统计，肯德基、麦当劳、必胜客在中国开设的餐厅共达3000余家，聘用的中国劳工达20万人，其中大多是非全日制工人（钟点工）。粗略计算，如果非全日制工每人每小时少发1元钱，按每人每天工作5小时、每月工作21天计算，一年下来，这三家餐厅企业每年至少少发中国劳工约2亿元之巨。•Q1：对于07年“洋快餐”廉价用工的事件，你认为这些“洋快餐”的做法是否符合法律法规？为什么？•《中华人民共和国劳动合同法》第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于2007年6月29日过自2008年1月1日起施行•《中华人民共和国劳动合同法实施条例》经２００８年９月３日国务院第２５次常务会议通过•Q2：04级机械专业毕业生小王在一家单位实习时因操作切割机不当被割伤，请问单位应否给小王认定工伤？为什么？实习期、试用期的区别•实习期：1、劳务关系，不适用劳动合同法规定2、没有规定最低工资，不计算加班费3、不作工伤认定，不计算工龄4、单位无义务为劳动者购买社保5、法律无规定实习期的长短限制6、无规定实习期长短及工作时间限制7、如无约定，单方中止不追究法律责任实习期间发生意外：遵循民事上过错认定原则。如学生过失、过错，企业可以拒绝赔偿实习期、试用期的区别•试用期：（1）产生劳动关系，适用劳动合同法规定（2）规定最低工资：不得低于单位最低工资或同岗位最低工资的80%不得低于当地最低工资标准（3）法律强制单位购买社保（4）法律规定工作时间限制，计算加班费（5）发生意外认定工伤加班费标准：每天工作不超过8小时，每周不超过40小时平时延长时间按150%正常工资支付加班费假日加班应按正常工资200%支付加班费节日加班应按正常工资300%支付加班费济南市最低工资标准•调整后的全省月最低工资标准分为三类：1100元、950元、800元，平均增幅26%；小时最低工资标准为11.5元、9.8元、8.7元。济南历下、市中、槐荫、天桥、历城5区月最低工资标准为1100元，小时最低工资标准为11.5元；长清、章丘、平阴、济阳、商河5县(市)区月最低工资标准为950元，小时最低工资标准为9.8元。有支付能力的单位不得将其作为正常工资支付标准。•案例：04级毕业生小刘在参加毕业后，找到一份工作，张老板跟他说：“你先在我这里试用3个月，我再决定留不留你吧！”•Q3：你认为张老板这样的说法对吗？为什么？（6）试用期的长短法律有明确的规定（7）试用期完单位不得随意中止劳动合同除：单位证明劳动者不符合录用条件劳动合同期限3个月以下3个月—1年1年—3年3年以上试用期不得超过无1个月3个月6个月录用条件：单位公布招聘信息时的招聘条件劳动合同的内容：必备条款：•1、劳动合同的类型•2、工作地点与内容约定•3、劳动报酬•4、工作时间•5、社会保险可约定条款：•1、试用期•2、服务期•3、竞业限制协议竞业限制协议：单位约定劳动者终止合同后，两年内不得参加同行业、领域工作，约定时同时支付补偿金，金额双方约定，在限制期内支付。劳动合同法解读及毕业生自我保护要点•1、劳动关系及劳务关系的建立与终止•2、固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同•3、工资待遇•4、工作时间•5、辞职权的获得•6、工伤认定劳动合同法解读及毕业生自我保护要点1、劳动关系及劳务关系的建立与终止（1）劳动关系建立•毕业前毕业生与用人单位发生雇佣关系，建立的是一种劳务关系•毕业后毕业生与用人单发生事实劳动关系，则构成劳动关系1、劳动关系及劳务关系的建立与终止（1）劳动关系建立（书面劳动合同的订立）•发生事实劳动关系，则必需签定劳动合同•1个月至1年内未订立书面劳动合同的，单位赔付双倍工资•持续超过1年未订立的，视为订立无固定期限劳动合同自我保护要点1：意向基本确定时，尽快与用人单位签定三方协议书，以保障自身权益。当与单位发生事实劳动关系时，及时签定恰当的劳动合同，并保留好合同原件。1、劳动关系及劳务关系的建立与终止（2）劳动合同的解除（劳动者终止）•试用期间劳动者提前3天通知单位（口头或书面）•劳动者提前30天通知单位（书面）•单位未履行工资、社保义务，可以解除•单位违章指挥、强暴劳动、冒险作业的，劳动者无需通知解除•期满、死亡、失踪等合同终止拖欠、克扣工资劳动者获得的权力：1、辞职权2、125%的工资赔偿3、经济补偿金自我保护要点2：选择适当的方式终止劳动合同，不要轻信单位会克扣工资、不办理档案关系、不提供离职证明、违约金等言论。通过取证保留对单位进行仲裁的权力。1、劳动关系及劳务关系的建立与终止（2）劳动关系终止（单位终止）•劳动者违法，单位终止合同不赔偿经济补偿金•证明劳动者不胜任工作，且经调岗后仍不胜任工作的，单位可终止合同，不需赔偿经济补偿金•单位破产、机构调整等不可抗因素的，单位终止合同经济补偿金•支付经济补偿金情形1、单位原因终止劳动合同2、协商一致解除3、单位以不胜任工作为由终止合同4、单位违法导致职工辞职5、单位破产、吊销执照经济补偿金•经济补偿金标准：1、解除前12个月平均工资，上限不得超过3倍当地月平均工资。2、每工作1年支付1个月工资3、工作交接的时间同时、一次性支付经济补偿金•不支付经济补偿金情形1、员工违纪、违法导致开除2、个人原因主动辞职3、劳动合同期满后，个人原因不续订合同4、职工达到退休年限自我保护要点3：注意自身不要违反法律法规及公司制度。防止单位收集不胜任工作证据。单位终止合同时，要正确计算经济补偿金数额，减少损失。劳动合同终止后单位义务：•7日内为劳动者出具离职证明•15日内为劳动者办理档案转移手续禁止终止、解除劳动合同的情形：•女性员工产期、哺乳期内•医疗期3—24个月•工伤职工具有伤残等级的•职业病在观察或治疗中的•工龄15年以上，且离退休年限不到5年的自我保护要点4：防止单位采用不正当理由解除或终止合同。学会利用特殊条件情况保护自身利益。劳动合同法解读及毕业生自我保护要点•2、固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同劳动合同分类：（1）固定期限劳动合同（2）无固定期限劳动合同（3）以完成一定工作为期限的劳动合同（略）•连续签定2次固定期限劳动合同的，劳动者可提出与单位签定无固定期限劳动合同•同一单位连续工龄10年以上的，劳动者可提出与单位签定无固定期限劳动合同单位拒签无固定期限劳动合同的：每月工资需按双倍计发单位有权终止无固定期限劳动合同的情况：1、劳动者违纪、违法2、单位证明劳动者不胜任工作，且经调岗后仍不胜任的自我保护要点5：以自己实际情况出发，合理设计和约定劳动合同类型及期限长短。在每次签劳动合同时做好记录，提防单位在工龄及签定合同次数上做手脚。劳动合同法解读及毕业生自我保护要点•3、工资待遇•单位有给每位劳动者代缴社保的义务•单位应按约定工资进行发放，否则视为克扣•单位应按约定日期发放工资，超过约定日期发放工资视为拖欠•约定日期发放的工资应为本月或上月工资•工资不能低于当地最低工资标准自我保护要点7：准确记录单位代缴个人社保和发放工资的详细清单。单位未履行代缴社保义务、克扣或拖欠工资的，劳动者不仅可获得辞职权，还通过仲裁获得双倍工资或工资25%的赔偿。劳动合同法解读及毕业生自我保护要点•4、工作时间•每天工作不超过8小时，每周不超过40小时•平时延长时间按150%正常工资支付加班费•假日加班应按正常工资200%支付加班费•节日加班应按正常工资300%支付加班费自我保护要点8：•单位安排工作时间要符合法律规定，加班的情况要按规定支付相应加班费用。劳动合同法解读及毕业生自我保护要点•5、辞职权的获得•未履行社保代缴义务•克扣和拖欠工资•其他单位违法情况自我保护要点9：通过正当途径收集证据，获得辞职权，此时不需任何形式的通知，并可获得经济补偿金。劳动合同法解读及毕业生自我保护要点•6、工伤认定原则：无过错原则，劳动者即过错与否都享受•违反治安管理条例的，不认定工伤•商业保险不能抵补工伤保险•民事补偿与工伤补偿不得重复•维护国家与社会利益的见义勇为的，视为工伤•精神伤害也可作为工伤自我保护要点10：在实习、签定三方协议书时，与单位约定人身意外伤害情况的赔偿，以保障自身利益。同时，注意不要违反公司制度及违法，学会利用工伤认定保护自己，减轻在意外中的损失。