第十章债的消灭.

第十章债的消灭第一节概述一、债的消灭的意义债的消灭，是指债权、债务因一定法律事实而终止。从以下几个方面理解：（一）债的消灭是债的效力的终结债消灭，当事人间原有的债权、债务不复存在。（二）债的消灭是债的效力整体的、完全的消亡债消灭的，原有债权、债务完全消亡。故，不同于债的效力的停止。债的效力的停止，是指债的效力因法定事由而处于停止、不能实现的状态。如附延缓期限的债，期限未到来的状况。债的消灭与“债的效力不完全”也不相同。如罹于时效丧失了执行请求力的债，并不消灭。相反，债消灭后债务人给付的，成立给付错误，受领者构成不当得利。（三）债的消灭，有狭义和广义从狭义讲，指某一个债的消亡。如动产买卖关系，因标的物和价款的交付而消灭。从广义讲，是指债这种法律关系的消灭。如“债因清偿而消灭”。（四）债的消灭，有绝对消灭和相对消灭债的绝对消灭，是指当事人之间的债权、债务彻底消灭。如出卖人按约定交付标的物并移转标的物的所有权。清偿是债绝对消灭的典型。债的相对消灭，是指当事人之间原定的债归于消灭，但是，基于原债发生新债的情形。债的更改是债相对消灭的典型。（五）债因能够引起债消灭的法律事实而消灭能够使债消灭的法律事实，叫做“债的消灭原因”，包括约定原因和法定原因。没有债的消灭原因的，不能发生债消灭的效果。债消灭的共同性原因有五种，即：清偿、抵销、提存、免除、混同。此外，解除、更改、债的基础行为被撤销、债的终期届至、不可归责于债务人的给付不能、作为当事人的自然人死亡或者法人终止且没有履行债务或者受领给付的条件等法律事实，也能使债消灭。二、债的消灭的效力债消灭，除当事人之间的债权、债务消灭外，还有其他一些效力。（一）除当事人另有约定或法律另有规定者外，从权利和从义务同时消灭（二）债权人应当向债务人返还债的凭据或提供债已消灭的证明如返还借据。不能返还或者原先没有债务凭据的，债权人应向债务人出具债已消灭的书据。（三）债虽消灭但当事人依约定或法定负有赔偿责任的，发生损害赔偿之债因可归责于债务人的事由使债消灭的，债权人有损害赔偿请求权，当事人之间的原债消灭而新生损害赔偿之债。（四）在合同之债，当事人间发生后合同义务。第二节清偿一、清偿的意义和性质（一）意义清偿，是指按照债的内容所为的发生债消灭效果的给付。如按照合同交货。清偿的形式，可以是事实行为，如依债完成加工行为；也可以是法律行为，如依债办理不动产物权转让登记。（二）性质主要有三种学说：（1）法律行为说。认为清偿须有债务人的清偿意思，故属法律行为。（2）事实行为说。认为清偿无须清偿意思，因此是事实行为。（3）折衷说。认为清偿既有法律行为，也有事实行为，给付是法律行为的，清偿即为法律行为，给付是事实行为的，清偿也是事实行为。二、清偿的要件清偿要件齐备的，才能发生清偿的效力。（一）须清偿人符合债的要求清偿人，是指依债务的内容向受领清偿人为清偿的人。可以是三种人：1.债务人。2.第三人。第三人是指债务人之外的、以自己名义为债务人清偿的人。第三人愿意为债务人清偿的，在债务人不反对、债权人不拒绝的情形，得有清偿人地位。（2）第三人清偿的两种类型。第一种，无利害关系第三人清偿。无利害关系第三人，是指与债务清偿无法律上的利害关系的人。第二种，有利害关系第三人清偿。有利害关系第三人，指与债务清偿有法律上的利害关系的人。如连带债务人、保证人、共有人等。前一类型又称“一般第三人清偿”。后一类型也叫“代位清偿”。（二）须受领清偿人有受领权有权受领清偿者包括：1.债权人。2.债权人之外的有受领权者。六种：（1）债权人的代理人；（2）有效受领证书的持有人；（3）破产财产管理人；（4）债权人代位权人；（5）债权人与债务人约定的受领者。（6）经债权人同意而受领者。（三）须清偿的标的符合债所确定的标的债务人按照债所确定的给付标的清偿的，才能发生清偿的效力。特定条件下，代物清偿有清偿效果。代物清偿，是指债务人以他种给付替代原定给付、债权人受领而使债消灭。如借款人无钱不能偿还欠款，经贷款人同意，以交付某物并转让其所有权代替金钱支付而为清偿。（四）须清偿地符合债的要求1.清偿地的意义。清偿地，是指债务人为给付的具体地点，又称履行地。如约定或者法定的交货地,或者生效判决确定的债务履行地。2.效力。（1）清偿人应在清偿地给付或提出给付，受领清偿人应于清偿地受领清偿。（2）债务人提存的，须在清偿地的提存部门进行。（3）清偿地是债消灭的空间标准，债务人未在清偿地给付的，不但不能发生清偿效力，反而构成债务违反。（4）清偿地是确定当事人负担清偿费用的空间根据，背离清偿地给付造成的费用，由背离一方负担。（5）价格约定不明而参照市场价格确定时，清偿地是该市场所在的依据。3.清偿地的确定方法。（1）依约定。当事人在债成立时没有约定或约定不明确，后来达成补充协议的，依补充协议。（2）当事人没有约定或约定不明确，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。（3）当事人没有约定或约定不明确，不能达成补充协议，但法律有具体规定的，从法定。（五）须在债确定的清偿期内清偿１．清偿期的类型。清偿期可以是期日和期间。清偿期有三种：当事人以法律行为确定的是约定清偿期。民法直接规定的为法定清偿期。生效判决书、仲裁裁决书确定的属裁判确定的清偿期。（六）须清偿方式符合债的要求清偿方式，是指债务人给付的方法和形式。如付款方式、标的物的包装方法、定作物交付方法等。债的内容定有清偿方式的，应当遵行该方式。违反确定的清偿方式的，构成不完全给付，债务人负有损害赔偿责任。债的内容未确定清偿方式的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。仍然不能确定的，按照有利于实现债的目的的方式清偿。（七）须依债负担清偿费用1.清偿费用的意义。清偿费用，是指清偿债务所需的必要费用。通常包括：运送费、包装费、汇费登记费、通知费等。2.负担规则。一般由债务人负担。但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（2）因债权人原因导致增加的，增加部分由债权人负担。（3）因债务人原因导致增加的，增加部分由债务人负担。第三节抵销一、抵销的意义和种类（一）意义抵销，是指二人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，各以其债务与对方的债务，按对等数额使其相互消灭的意思表示。如甲、乙两人，甲欠乙10万元借款，乙欠甲8万元货款，甲提议乙不必清偿，自己向乙偿还2万元，乙同意，双方之间即发生8万元债权、债务的抵销。《合同法》第99、100条，作了一般性规定。抵销的债务，多为金钱和种类物债务,非金钱债务也可以抵销。（二）种类1.法定抵销。法定抵销是按照法律规定的条件发生的抵销。2.合意抵销。合意抵销是按照当事人的抵销合意发生的抵销。二、抵销权（一）意义抵销权是债的当事人依法定或事先约定所享有的，得依其单方意思表示使互负的等额债务消灭的权利。如上举甲、乙互负金钱债务例，甲、乙都享有以其单方意思表示抵销的权利。（二）性质抵销权依抵销权人的单方的抵销意思表示发生效力，属于形成权。抵销权依当事人互享债权而存在，因互享债权、互负债务的等额消灭而消灭，属于债权的从权利。（三）抵销权的发生抵销权为形成权，在符合抵销的构成要件时，在法律上当然发生。然而，其何时发生，应予注意。从学理上讲，抵销权发生于抵销权的构成要件齐备之时。从法律规定方面看，依《合同法》第99条第1款的规定，抵销权发生的时间是“当事人互负标的物种类、品质相同的债务均已到期之时”。（四）抵销权的归属在法定抵销，任何一方都有抵销权。在合意抵销，按事先约定确定抵销权人。所谓事先约定，是指清偿前已经成立的关于抵销权的约定。事先无抵销权约定，经双方协商达成合意才能抵销的，是双方抵销，不是单方的抵销意思表示，不发生抵销权。（五）抵销权的行使抵销权以抵销人向对方当事人为抵销的意思表示为行使要件。抵销权的行使，不得附条件或期限，否则不发生权利行使效果。三、主动债权与被动债权主动债权，是抵销权人用以进行抵销的债权。被动债权，是指被抵销的债权。如，A、B两公司互负债务,符合《合同法》第99条的规定，A公司通知B公司，将债务抵销，A公司的债权是主动债权，B公司的债权是被动债权。相反，如果B公司行使抵销权，其债权即为主动债权。四、抵销的构成要件（一）法定抵销的构成要件1.须有可供抵销的双方的债权、债务。（1）须当事人互负债务、互享债权。一方只有债务只有债权的，不发生抵销。（2）须双方当事人的债权、债务均可供抵销。所谓可供抵销，是指主动债权和被动债权均有完全效力。（3）效力有瑕疵债权能否抵销的讨论。（不讲）效力不完全的债权，如已罹于时效的债权，不得作为主动债权而为抵销，否则，即属强使对方履行自然债务。但是，其可作为被动债权被抵销，在此情形，是主动债权人放弃了时效利益。未生效的债权，如附延缓条件的债权，因未生效，将来是否生效不能确定，不可抵销。可撤销行为发生的债权，因担当主动债权或被动债权的不同，是否可供抵销有所差异：担当主动债权的，因该行为在被撤销之前有效，债权也有效，可行抵销，抵销后该行为被撤销的，债权自始无效，抵销也自始无效，但是被抵销的债权不受影响，仍然有效存在，债权人得请求对方清偿。担当被动债权而被抵销的，主动债权人也就是可撤销行为的撤销权人，知道行为可撤销仍然抵销的，推定其抛弃撤销权，抵销有效；主动债权人不知行为可撤销而行使抵销权，后来在除斥期间内行使撤销权撤销该行为的，该债权自始无效，抵销也自始无效。效力受有限制不得行使的债权，不得作为主动债权进行抵销。如，存在同时履行抗辩权的债权，不得作为主动债权进行抵销，否则，无疑剥夺了抗辩权人的抗辩权。但是，其作为被动债权并无不当，在此情形，主动债权人也就是抗辩权人，放弃了抗辩权。2.须双方债务均届清偿期。未届清偿期的债务，债权人尚不能请求履行，故不能主张抵销。3.须双方所负债务为相同种类。如果双方互负的债务种类不同，不但计算不便，且易使一方或双方的利益受损，失去公平。因此，法定抵销的，用于抵销的债务须属同一种类。4.须债务依其性质或法律规定不限制抵销。上述三个要件，是抵销的积极要件，而本要件，是抵销的消极要件。并非所有的债务皆可抵销。依债的性质和法律规定有抵销限制的，不得抵销。不得抵销的债务主要有：（1）性质决定不得抵销的。所谓性质决定不许抵销，是指某些债务所具备的如果抵销即违反其成立目的的特性。例如，当事人互负不作为义务，一旦抵销，则双方的债权全都落空，违反了成立不作为之债的目的。（2）按照法律规定不得抵销的。（3）当事人特别约定不得抵销的。（二）合意抵销的要件当事人之间互负的债务，可依订立抵销合同而消灭。抵销合同的要件及效力，由当事人自由商定，不受法定抵销之构成要件的约束。如,法定抵销要件中的“须双方债务均届清偿期”、“双方互负债务须为同种类给付”等，当事人得商定予以排除。五、抵销的效力（一）所抵销的债务等额消灭全部债务抵销的，当事人之间的债全部消灭。双方的债务数额不等时，等额部分消灭。（二）抵销属权利行使，发生时效中断效果（三）抵销具有溯及力抵销生效时，等额债务消灭的效力溯及到抵销权发生之时。当事人双方的债务清偿期有先后差别的，以后到期者为准。自抵销权发生之时起，已抵销的债务不再发生利息；不再发生迟延责任；一方当事人已发生的损害赔偿责任及违约金责任因抵销的溯及力而消灭。第四节提存一、提存的意义提存，是指债务人因债权人原因而难以清偿债务时，将标的物为债权人提交有关部门保存以消灭债的行为。说明如下：（1）提存是债务人的行为。债务人为提存的，称为“提存人”，其提存的标的物叫做“提存物”，受理提存业务的部门是“提存部门”。（2）提存是债务人依债给付，但因债权人原因难以清偿时的行为。例如债务人按期交货，但债权人下落不明。相反，如果债务人违反债务的，法律不允许其提存。（3）提存是债务人为债权人将标的物交提存部门保存的行为。此所谓“为债权人”，是指债务人须以债权人为提存物的领取权人。如果债务人未以债权人为领取权人，就不能构成提存。（4）提存是以消灭债务为目的、并能够发生债务消灭效果的行为。没有此种目的者，不是提