劳动法部分专题

1劳动法部分专题一、劳动法的概念是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律规范的总称。狭义：《劳动法》广义：调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律规范的总称。二、相关法律、法规中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法实施条例最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）（二）5、广东省高院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见6、中华人民共和国企业劳动争议处理条例(中华人民共和国国务院令第１１７号)7、《〈中华人民共和国企业劳动争议处理条例〉若干问题解释》的通知8、关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见9、违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法三、劳动法的调整对象（一）劳动关系（二）与劳动关系密切相关的其他社会关系1、劳动行政关系2、社会保险关系3、劳动市场服务关系4、劳动团体关系5、劳动争议处理关系劳动关系的特点：1、人身性与财产性的兼容（形式上的财产性，实质上的人身属性）2、从属性与平等性的兼容（形式上的平等性，实质上的从属性）劳动关系包含三个层次的关系1、债权、债务关系2、物权关系3、人身权关系四、劳动法的特征1、劳动关系是社会劳动过程中发生的关系。22、劳动关系主体双方，一方是劳动者，另一方是用人单位。3、劳动关系双方在维护各自经济利益的过程中，双方地位是平等的。4、劳动关系主体双方存在管理和被管理关系。劳动者要遵守用人单位的规章制度。5、劳动关系具有人身、财产关系的属性认定劳动关系主要考虑两个标准：一是用人单位与劳动者之间实际存在着管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。二是用人单位提供了基本的劳动条件，劳动条件包括劳动场所、劳动对象和劳动工具。此外，还可以考虑的标准是：劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位向劳动者提供劳动报酬。劳动关系与劳务关系区别案例：赵某是一个从事乡镇间运输的个体经营者，自2003年2月开始雇佣张某为售票员兼沿途拉客服务，双方未签订劳动合同，赵某没有营业执照。同年7月，张某在下车拉客过程中不慎被另一车撞死，张某家属即向当地劳动部门申请工伤鉴定，劳动部门认为不是工伤，张某家属向法院提起行政诉讼。法院认为，赵某虽从事个体运输，但未办理营业执照，不是劳动法所认可的用人单位，且双方没有订立劳动合同，他们之间是雇佣关系不是劳动关系，故驳回张某的起诉。特殊劳动用工关系的认定１．非法用工主体与劳动者建立的关系认定２．退休人员的用工关系认定３．实习生的用工关系的性质认定4、公司董事、经理等高管与公司是否为劳动关系劳动法的适用范围：以下___ACD____属于劳动关系，适用《劳动法》的规定。（多选）A.乡镇企业与其职工之间的关系B.某家庭与其聘用的保姆之间的关系C.个体老板与其雇工之间的关系D.国家机关与实行劳动合同制的工勤人员之间的关系E.国家机关与其工作人员之间的关系这道题是源于对我国劳动法对人的适用范围的理解而命制的。《劳动法》第2条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”注意对主体的界定——有两种情况，一是企业、个体经济组织、与之形成劳动关系的劳动者；二是国家机关、事业组织、社会团体、与之建立劳动合同关系的劳动者。国家与国家机关工作人员之间的劳动关系不同于企业与劳动者之间的劳动关系，因为实行公务员制度，由其他法律部门加以调整。ACD选项是正确的。五、劳动法的适用范围：31、国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织和与之形成劳动关系的劳动者2、国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者3、实行聘用制的视野单位与其工作人员的关系，除法律法规另有规定的外，也适用劳动法（“个体经济组织”是指一般雇工在七人以下的个体工商户。）不适用劳动法的人群：1、公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员（适用《公务员法》）2、农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）3、现役军人4、家庭保姆等五、劳动法律关系（一）劳动法律关系的主体1、劳动者：具有劳动能力，以从事劳动获取合法劳动报酬的自然人。具有劳动权利能力和劳动行为能力（劳动法规定的最低就业年龄为16周岁，退休年龄为男满60周岁女工人满50周岁，女干部满55周岁）劳动者的劳动权利：1、平等就业和选择职业的权利、2、取得劳动报酬的权利、3、休息休假的权利、4、获得劳动安全卫生保护的权利、5、接受职业技能培训的权利、6、享受社会保险和福利的权利、7、提请劳动争议处理的权利8、依法参加和组织工会9、法律规定的其他劳动权利。2、用人单位：是指在劳动法律关系中相对于劳动者而存在的另一方主体。同时具有用人权利能力和用人行为能力。用人权利能力：用人单位依法享有的用人权利和承担用人义务的资格或能力。用人行为能力：用人单位能够以自己的行为依法行使用人权利和履行用人义务的能力。对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；；劳动者已经付出劳动的，该单位或者出资人应该依照法律有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。个人承包经营违反法律规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。3、劳动者团体（工会）4我国工会的法律地位：1）具有相对独立性2）工会是职工利益的代表和职工合法权益的依法维护着3）工会依法取得法人资格4、用人单位团体：是由用人单位依法组成的，旨在代表、维护和增进用人单位在劳动关系中的共同利益而与工会抗衡和交涉的团体。在我国，长期处于缺位状态（二）劳动法律关系的内容1、个别劳动法律关系中当事人的权利和义务2、集体劳动法律关系中当事人的权利和义务《劳动法》第三条规定了劳动者享有的权益和应担承担的义务。劳动合同法专题一、劳动合同的概念是劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的书面协议。劳动合同的类型：1、固定期限2、无固定期限3、以完成一定工作任务为期限固定期限劳动合同：用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。连续两次订立固定期限的劳动合同后续订的，劳动者提出要求签订无固定期限劳动合同的，用人单位应当按照法律规定签订无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同：用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。以下情况用人单位应该与劳动者订立：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有39条规定的过错性辞退和第40条规定的非过错性辞退情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。以完成一定工作任务为期限的劳动合同：用人单位与劳动者约定以某项工作任务的完成时间为合同期限的劳动合同。5适用于建筑业·临时性·季节性的工作二、劳动合同法的适用范围（一）时间上的实用范围：2008年1月1日生效（二）空间上的适用范围：中国领域范围（三）对事的适用范围“建立劳动关系，订立、履行、变更、解除终止劳动合同”（四）对人的适用范围1、直接适用《劳动合同法》的用人单位2、依照《劳动合同法》执行的国家机关、事业单位、社会团体3、用人单位的分支机构4、劳动者1、直接适用《劳动合同法》的用人单位1）企业2）个体经济组织3）民办非企业单位（民办学校，民办医院等）4）其他组织（会计师事务所、律师事务所等）2、依照《劳动合同法》执行的国家机关、事业单位、社会团体1）国家机关：一般适用公务员法，但招用的工勤人员，应建立劳动关系，签订劳动合同，适用劳动合同法。2)事业单位：三种情况A.具有管理公共事务职能的事业单位除招用工勤人员外不适用B.实行企业化管理的事业单位适用C.大多数事业单位（医院、学校、科研机构等）：聘用制的，以法律法规的规定；未有规定的，适用劳动合同法3）社会团体：三类A.党派团体，工作人员，按照公务员管理，工勤人员，适用劳动合同法B。工会、妇联、共青团等人民团体和群众团体：参照公务员法；工勤人员适用C。除此之外的社会团体，如果签订了劳动合同，应当适用劳动合同法。三、劳动合同的订立（一）劳动合同的形式《劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。（二）劳动合同的条款1、必备条款2、约定条款（1）试用期条款（2）保守商业秘密和知识产权相关的保密事项条款6（3）竞业限制条款（4）培训和服务期限协议（5）违约金条款劳动合同应当具备以下条款：(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；(三)劳动合同期限；(四)工作内容和工作地点；(五)工作时间和休息休假；(六)劳动报酬；(七)社会保险；(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护；(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。A、实用次数限制：同一单位与同意劳动者只能约定一次B、试用期的时间：第一种：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；第二种：劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；第三种：三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期；C、试用期与劳动合同期限的关系：试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限；D、试用期的工资标准：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准；E、试用期内解除劳动合同的限制：试用期中，除有证据证明劳动者不符合录用条件、有违规违纪违法行为外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。相关术语商业秘密：是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。竞业禁止：又称竞业限制，是指用人单位与劳动者约定，劳动者在劳动合同履行和终止后一定期限内，出于保密的目的，不得自营或为他人经营与本单位同类的业务。竞业限制与保护商业秘密的关系商业秘密与竞业限制的区别：7产生依据不同义务存在期不同法律责任形式不同目的不同竞业限制的期限：最长不能超过2年在竞业期限内，用人单位应按月给予劳动者一定的经济补偿。竞业限制的人员：限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。服务期限协议：指法律规定的因用人单位为劳动者提供专业技术培训，双方约定的劳动者为用人单位必须服务的期间。注意：只有当用人单位为员工提供了特殊待遇或出资招用、培训的情况下，才有权设定服务期，进而约定违约金。劳动合同法对违约金条款的限制：可以约定违约金的情形：只有约定了服务期限、约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权有关的保密事项、约定竞业限制条款时。违约金的数额：因违反服务期限所约定的违约金不得超过单位提供的培训费用，实际支付的不得超过服务器尚未履行部分所应分摊的培训费用。三、劳动合同的效力（一）劳动合同的生效劳动合同依法订立后即生效，但根据法律和当时人约定，对劳动合同的生效有特殊要求的，例如：合同需要鉴证或公证的，在鉴证和公证后合同生效。劳动合同法规定，具体劳动