企业商业秘密保护法律实务(讲义)222

企业商业秘密保护法律实务汇业律师事务所2012.04企业商业秘密保护法律实务2第二部分：实务解析|企业商业秘密保护法律实务林晓静律师：手机应用商店的法律风险控制案情简介周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：一、认识误区二、泄密风险三、内部管理四、外部管理五、危机管理周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：认识误区•1、“没什么秘密”•2、“哪儿有秘密”•3、“全都是秘密”“太多的秘密与太少的秘密都说明精神的软弱”——沃维纳格周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：认识误区——应对•寻找：收集、整理出商业秘密•确认：经济性、实用性、秘密性•固定：保密措施（分类、分级、分开）•评估：范围、时机和机构•选择：专利OR商业秘密周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：泄密风险秘密是你的囚徒，一旦把它泄露出去，你便成了它的囚徒——谚语周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：泄密风险潜在的商业秘密泄露者米里亚姆意大利周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：泄密风险：内部内部窃取跳槽泄密保密措施不当出版泄密周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：泄密风险：外部收买贿赂潜伏刺探偷梁换柱商业间谍假道伐虢周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：泄密风险——违法行为•（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；•（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；•（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。•第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。《反不正当竞争法》周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护案例解读商业秘密的攻与防，恰如一场看不到硝烟的战争。企业该如何应对？思考：平均诉请金额平均裁判金额平均支出846.7431.896.32周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：企业应对的指导思想平等保护还是倾斜保护消极保护还是积极保护个别保护还是全面保护林晓静律师：手机应用商店的法律风险控制林晓静律师：手机应用商店的法律风险控制培训大纲：最新立法解读一、解读《信息网络传播权保护条例》的修改二、解读《关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》细节决定成败周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护关于间接侵权的立法汇总管理商业秘密本身的基本思路将商业秘密与外界进行隔离。区域管理电脑购买、使用、维修、返还管理互联网管理局域网管理电子邮件管理固话、手机管理传真、打印机管理标志、标识管理技术监控手段使用存、取、转、消的管理重点部位监控管理防复制防窃听防窃照防辐射防盗窃网络管理法院审查的标准是有效性、可识别性、适当性。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：内部管理——日常保密工作1、强化保密意识主要是对接触商业秘密的员工进行保密培训，增强员工保密义务观念和防范商业间谍意识。不断强化企业文化建设，培养职工对企业的热爱和忠诚。2、强化保密制度建立商业秘密保护制度，发放保密手册，规范员工保密性为规范，告知员工泄密相应的法律责任。商业秘密保护制度主要包括：商业秘密载体保密管理制度；保密要害部门管理制度；涉密人员管理制度；办公自动化管理制度；涉密会议、涉密活动管理规定；对外接待管理规定；对外合资、合作保密管理规定；对外宣传及广告策划保密规定；重点事项保密管理制度；统一对外发布信息（包括新闻发布、商务谈判、技术人员发表专业论文、布置展览和赠送样品等）的口径和手续，包括确定审批权；奖惩制度等。3、强化员工管理制定员工保守公司商业秘密行为规范，如不与工作无关的人谈论公司的商业秘密，不向他人打听与自己工作无关的信息，不使用他人电脑，不擅自复印、抄录、转借公司资料、文件，如确属工作需要摘录和复制，凡属保密级文件，需经公司领导批准；如非权利人使用、接触商业秘密，应经过批准手续；对他人使用商业秘密的行为承担监督责任；在各种场合不应谈及企业内部保密项目；下班后工作场所要锁门；不得携带保密文件外出。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：内部管理——日常保密工作讨论：公司监控员工的电子邮件、msn、qq甚至手机，安装监控设备是否可行？1、理清权属2、让渡权利3、变化形式4、制定规范周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：内部管理——人才流动过程1、入职管理2、任职管理3、离职管理周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：内部管理——人才流动过程——任职持密人员管理兼职管理保密协议脱密期设置竞业限制协议挽留人才方案设计周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：外部管理企业并购技术合同合资合作业务外包商业间谍周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：外部管理讨论：权利人与客户签署保密协议常见的法律问题？1、保密范围不明确2、履约主体不全面3、监督执行不到位4、保密期限不适宜5、违约责任不具体6、承继履行不清楚周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：危机管理1、民事法律手段2、劳动法律手段3、行政法律手段4、刑事法律手段在秘密的道路上要留心隐蔽的敌人——司各特周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：危机管理——民事法律手段起诉前的抉择：1、侵权之诉OR违约之诉？2、是否追究第三人的责任？3、诉讼成本与诉讼风险？4、案件的管辖权？周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：危机管理——民事法律手段人民法院审理侵犯商业秘密纠纷案件一般遵循逐段审理的思路。第一步：对原告是否有权就该商业信息主张权利、该商业信息是否符合商业秘密构成要件进行审查和认定；第二步：在商业秘密成立且原告有权主张权利的前提下，对被告是否实施了侵权行为进行审查和认定；第三步：在被告构成侵权的情况下，对被告应承担的民事责任进行审查和认定。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：危机管理——民事法律手段诉讼中的举证责任1、谁主张谁举证2、优势证据规则3、“接触+相似-合法来源”规则周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护总结情报为王非法获取有罪合法使用有才依法保护有功企业商业秘密保护法律实务29第三部分：互动问答企业商业秘密保护法律实务周开畅合伙人律师[e-mail]神秘的7X商品可口可乐的配方自1886年在美国亚特兰大诞生以来，已保密达120年之久。法国一家报纸曾打趣道，世界上有三个秘密是为世人所不知的，那就是英国女王的财富、巴西球星罗纳尔多的体重和可口可乐的秘方。为了保住这一秘方，可口可乐公司享誉盛名的元老罗伯特·伍德拉夫在1923年成为公司领导人时，就把保护秘方作为首要任务。当时，可口可乐公司向公众播放了将这一饮料的发明者约翰·潘伯顿的手书藏在银行保险库中的过程，并表明，如果谁要查询这一秘方必须先提出申请，经由信托公司董事会批准，才能在有官员在场的情况下，在指定的时间内打开。截至2000年，知道这一秘方的只有不到10人。事实上，可口可乐的主要配料是公开的，包括糖、碳酸水、焦糖、磷酸、咖啡因、“失效”的古柯叶等，其核心技术是在可口可乐中占不到1%的神秘配料－－“7X商品”。“7X”的信息被保存在亚特兰大一家银行的保险库里。它由三种关键成分组成，这三种成分分别由公司的3个高级职员掌握，三人的身份被绝对保密。同时，他们签署了“决不泄密”的协议，而且，连他们自己都不知道另外两种成分是什么。三人不允许乘坐同一交通工具外出，以防止发生飞机失事等事故导致秘方失传。客户名单是否属于商业秘密的认定•原告主张经营信息构成商业秘密的，应明确指出构成商业秘密信息的具体内容，并指出该部分内容与一般公知信息的区别。•如：原告主张其经营信息构成客户名单的，应当明确其中哪些内容（譬如交易习惯、客户的独特需求、客户要货的时间规律、成交的价格底线等）构成商业秘密，而不能笼统地称“XX客户”构成客户名单。•客户名单还必须有秘密性。基本标准可归纳为客户的特有性以及获取客户名单的难易程度，当然侵权手段的特殊性可以增加认定几率。•客户名单秘密性的基本标准可归纳为客户的特有性以及获取客户名单的难易程度。一般应注意审查以下几个方面：•（1）原告应当提供其与客户发生交易的相关证据，比如合同、款项往来凭证等。同时，原告所主张的客户一般应是与其具备相对稳定的交易关系，而不能是一次性、偶然性交易的客户。例外的情形是：原告通过市场调查等手段建立起的潜在客户信息，由于该信息可能给原告带来一定的竞争优势，因此不宜仅以未存在交易而否定其商业秘密属性，而应根据客户名单认定的总体规则综合认定；•（2）原告应当证明其为客户信息形成所付出的劳动、金钱和努力；•（3）原告应当证明客户信息的特有性，即与公共领域信息的区别。对于尽管不熟悉情况的人可能不会快捷地获得，但仍然可以通过正常渠道获得的信息，一般不能认定为商业秘密。与此对应，产品出厂价格、年订购的数量底线、利润空间则很有可能被认定为商业秘密。如：在中国青年旅行社诉中国旅行总社侵犯商业秘密纠纷一案中，最高人民法院的观点是“原告拥有的客户档案并不仅仅是国外旅行社的地址、电话等一般资料的记载，同时还包括双方对旅游团的来华时间、旅游景点、住宿标准、价格等具体事项的协商和确认，为其独占和正在进行的旅游业务，符合不为公众所知悉要件”；•（4）侵权手段愈特殊，客户信息具备秘密性的可能则愈大。如采用窃听电话、入室盗窃等手段获得客户信息的，该信息被认定为商业秘密的机率则会大大增加。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：认识误区——应对商业秘密专利权利产生方式产生即已获得须依申请获得权利产生条件仍处于保密状态社会公开权利主体范围没有限制，竞争性主体先申请方，排他性主体权利客体范围技术信息、经营信息发明、实用新型和外观设计权利取得要件经济性、实用性、秘密性并采取了保护措施新颖性、创造性和实用性商业秘密与专利的区别周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：认识误区——应对商业秘密相对于专利的优势•（1）保护对象的广泛性：技术信息、经营信息都可以受到保护；•（2）期限优势：商业秘密保护的期限不确定；•（3）地域优势：商业秘密无地域性特征；•（4）保密优势：商业秘密是不公开的，专利是公开的。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护商业秘密相对于专利的劣势•（1）无排他性：如果第三人合法发现了某项技术信息，商业秘密持有人不能对其加以干涉；•（2）反向工程：指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得的有关技术信息。•（3）容易泄露，维权存在诸多困难。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护培训大纲：认识误区商业秘密OR专利的选择选择标准（1）反向工程难易度（2）科研成果价值的期限长短（3）能够获得专利的可能性高低（4）经济价值大小程度鱼和熊掌，能否兼得？企业可以在平时清核资产对商业秘密进行价值评估。但下列情形下，应当进行评估：•（1）投资；•（2）合并；•（3）转让；•（4）许可；（5）破产；（6）担保；（7）诉讼。法院审理“价值性”的思路：要求有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护收买贿赂的常见情形：•（1）许诺收买；•（2）精确收买；•（3）攀拉策略；•（4）曲线接近；（5）收买兼职人员；（6）收买离职人员；（7）设置胁迫陷阱。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中商业秘密保护偷梁换柱的常见情形：•（1）虚假采访；•（2）虚假联营；•（3）虚假考察；•（4）虚假参观；（5）虚假会议；（6）虚假招聘：（7）虚假意向合同；（8）虚假接受技术许可。周开畅律师：企业商务往来与人才流动中