企业风险管理与律师实务

中国企业管理律师网邱旭瑜律师简介知名律师、企业风险管理专家、企业养生学创始人广东卓建律师事务所合伙人、副主任、首席品牌官畅销法律图书《穷律师、富律师》等书的作者中国“企业法律风险120联盟”发起人中国企业管理律师网邱旭瑜律师，近三十年法律职业生涯，从法律学子到法院法官再到职业律师。在担任法官期间就着眼于企业风险管理的研究，通过十余年如一日对中国企业经营、管理风险的特点和规律如一日的研究，运用法律人独特的思维和逻辑，结合中国传统阴阳五行文化，把企业风险管理与企业养生结合起来，创立企业养生学。自2000年以来，邱旭瑜律师利用担任企业法律顾问和管理顾问的机会，对金融、生产、贸易、加工、建筑、装修、电子、珠宝等行业的企业的风险管理进入深入的研究，并在实践的基础上加以整理总结，写出了近百篇管理论文发表于专栏及报刊杂志上。是中国为数不多的既懂管理又懂法律的律师，堪称中国管理律师第一人。邱旭瑜律师完全立足于中国民营企业成长和发展的需要，把法律思维与管理思维、西方管理文化与中国管理文化融会贯通，基于中国民营企业面临全球化、国际化的背景和管理实践的需要，在制度和流程中寻找帮助中国的民营企业做大、做强的突破点，从民族文化和历史传统中寻找中国民营企业基业长青的密码。中国企业管理律师网一、风险一词的由来1、与打鱼有关，在出海捕捞打鱼的生活中，“风”即意味着“险”，因此有了“风险”一词的由来。2、“风险”一词的“源出说”称，风险（RISK）一词是舶来品，有说来自阿拉伯语、有说来源于西班牙语或拉丁语，但比较权威的说法是来源于意大利语的“RISQUE”一词。最早的商业保险是海上保险,海上保险源于航海中的海损分摊原则和海上借贷。现存世界上最古老的保险单就是1347年10月23日由热那亚商人乔治·勒克维出立的，承保“圣·克勒拉”号航船从热那亚到马乔卡的航程。中国企业管理律师网二、风险管理风险管理是一门古老的学问，但又是一门新兴的管理学科。风险管理作为企业的一种管理活动，起源于20世纪50年代的美国。风险管理从1930年代开始萌芽。风险管理最早起源于美国，在1930年代，由于受到1929－1933年的世界性经济危机的影响，美国约有40%左右的银行和企业破产，经济倒退了约20年。美国企业为应对经营上的危机，许多大中型企业都在内部设立了保险管理部门，负责安排企业的各种保险项目。可见，当时的风险管理主要依赖保险手段。进入到上世纪90年代，随着资产证券化在国际上兴起，风险证券化也被引入到风险管理的研究领域中。而最为成功的例子是瑞士再保险公司发行的巨灾债券，和由美国芝加哥期货交易所发行的PCS期权。中国企业管理律师网三、标志性事件1、1953年8月12日通用汽车公司在密歇根州的一个汽车变速箱厂因火灾损失了5000万美元，成为美国历史上损失最为严重的15起重大火灾之一；2、1979年3月美国三里岛核电站的爆炸事故；3、1984年12月3日美国联合碳化物公司在印度的一家农药厂发生了毒气泄漏事故；4、1986前苏联乌克兰切尔诺贝利核电站的核事故。中国企业管理律师网四、风险管理最新发展1、20世纪90年代开始随着国际资产证券化、债券的风险进一步扩大，使风险管理更迅速地在国际推行。2、欧美等国家先后建立起全国性和地区性的风险管理协会。针对安然、世通等财务欺诈事件，美国国会出台了著名的《2002年萨班斯—奥克斯利法案》来规范上市公司的行为3、1983年美国风险和保险管理协会年会上，通过了“101条风险管理准则”，标志着风险管理发展进入了一个新阶段4、欧洲11个国家成立了“欧洲风险管理委员会”5、美国多家专业团体成立了“反虚假财务报告委员会”和著名的专门研究内部控制的委员会“COSO委员会”，COSO著名报告《内部控制-整体框架》(1992)和《COSO-ERM企业风险管理框架》(2004)，是风险管理的重要文献。中国企业管理律师网五、风险管理概念和理论的形成1、企业巨额损失机会增大，范围扩大（1953年美国通用汽车公司火灾事件）。2、社会福利意识的增强（1948年，美国钢铁行业因退休金及团体人身保险的劳工福利引起了工人大罢工，时间长达半年之久。）。3、1956年拉塞尔.格拉尔在《哈佛经济评论》上发表《风险管理—成本控制的新时期》一文，正式提出“风险管理”概念。之后，风险管理的概念才开始广为传播。4、1963年伊利诺伊大学教材《企业风险管理》，1964年沃顿商学院教材《风险管理》，随后许多大学开设了风险管理课程。5、70年代后期，风险管理服务从保险为核心的风险管理脱离出来，出现专业的风险管理咨询公司。中国企业管理律师网六、风险管理的目标风险管理的目标有两种：一是在损失发生之后，努力减轻损失的程度；二是损失发生之前，全面地消除损失发生的根源，尽量减少损失发生频率。中国企业管理律师网七、风险管理的分类1、经营管理型风险管理，主要研究政治、经济、社会变革等所有企业面临的风险的管理。2、保险型风险管理，主要以可保风险作为风险管理的对象，将保险管理放在核心地位，将安全管理作为补充手段。中国企业管理律师网八、风险管理标准国际大环境，促进了风险管理的标准化和国际化2004年澳洲和新西兰联合推出AZ/NZS4360风险管理标准，是较早的国家级风险管理标准,为各个广泛采用，并为国际标准的出台奠定了基础风险管理的国际标准。ISO31000为业界广为关注，ISO历时四年，从CD到DIS再到FDIS稿，不断完善标准，于2009年11月13日正式发布了《ISO31000：2009风管理原则和指南》该标准明确了风险管理的原则和指南为深入开展风险管理工作提供了理论基础。2002年，我国已经依据ISO31000标准的DIS稿，颁布了国家标准GB/T24353风险管理原则与实施指南》。2012年2月1日,国家标准化管理委员会发布并实施《企业法律风险管理指南》(GB/T27914-2011)。中国企业管理律师网九、全面风险管理的定义和框架1、全面企业风险管理框架风险管理正在从传统的“点对点”式的管理走向全面的、一体化的管理。国际较知名的国际会计准则委员会（IASC)、巴塞尔银行监管委员会(BASEL)、美国的COSO委员会研究、发展了一整套完整的全面企业风险管理框架。2、COSO全面风险管理（ERM）框架的定义：企业风险管理是一个过程，它由一个主体的董事会、管理当局和其他人员实施，应用于战略制定并贯穿于企业之中，旨在识别可能会影响主体的潜在事项，管理风险以使其在该主体的风险容量之内，并为主体目标的实现提供合理的保证。中国企业管理律师网十、风险管理在中国（一）发展落后在我国，风险管理理论的发展及应用相对滞后，企业在风险管理上存在诸多问题：1、缺乏风险意识和策略，管理被动；2、缺乏风险管理技术、专业人才和资金；3、战略上急于求成，应对变化能力不强，导致个别企业不能有效应对重大风险事件，在发展中承担了过多自身不可承受风险；中国企业管理律师网（二）国家对风险管理日益重视1、2006年国务院国有资产监督管理委员会发布了《中央企业全面风险管理指引》指引把企业风险一般可分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、法律风险等；也可以能否为企业带来盈利等机会为标志，将风险分为纯粹风险(只有带来损失一种可能性)和机会风险(带来损失和盈利的可能性并存)。2、2012年2月1日,国家标准化管理委员会发布并实施《企业法律风险管理指南》(GB/T27914-2011)指南明确了企业风险管理不仅要明确法律风险环境信息,还要进行法律风险评估、法律风险应对并进行监督和检查。中国企业管理律师网（三）标志性事件（1）2003年SARS事件，引发国家和政府对风险管理和危机管理的重视，企业也才逐步有了风险管理的意识。SARS事件是指严重急性呼吸系统综合症（SARS）于2002年在中国广东顺德首发，并扩散至东南亚乃至全球，直至2003年中期疫情才被逐渐消灭的一次全球性传染病疫潮。在此期间发生了一系列事件：引起社会恐慌，包括医务人员在内的多名患者死亡，中国政府对疫情从隐瞒到着手处理直至最后控制，世界各国对该病的处理，疾病的命名，病原微生物的发现及命名，联合国、世界卫生组织及媒体的关注等等。中国企业管理律师网标志性事件（2）以《劳动合同法》颁布和实施为标志中国企业开始普遍重视法律风险的管理中国企业管理律师网标志性事件（3）深圳唯冠诉苹果商标侵权案正在刺痛中国企业家的神经！中国企业管理律师网花絮：Facebook→非死不可中国企业管理律师网一、定义1、法律风险是指由于企业不懂法律、疏于法律审查，或者逃避法律监管而违犯国家法律、法规或者其他规章制度导致承担法律责任或者受到法律制裁的风险和主观上不知道采取法律手段对自己的权利或者将要遭受的经济损失进行法律救济所带来的经济损失的风险。2、法律风险管理法律风险管理，即是对公司经营过程中可能出现的法律风险点进行系统性归纳和层次性分析，并根据公司各方面法律风险的不同程度进行深入分析。在全面测评公司法律风险的基础上，对症下药，设计出一整套适合公司特征的公司内部控制管理流程。中国企业管理律师网二、企业法律风险管理的研究和发展1、国有重点企业法律风险防范国际论坛国务院国资委副主任黄淑和在2005年《国有重点企业法律风险防范国际论坛》上的讲话中，对国有企业的法律风险进行了分类，并认为法律风险是以承担法律责任为特征的：“企业法律风险按照不同的属性具有多种类型。从作为独立的法人实体的角度看，我们认为企业风险主要有自然风险、商业风险和法律风险等。其中前两种风险分别以不可抗力和市场因素为特征的，而法律风险是以势必承担法律责任为特征的。”2005年3月18日于北京中国企业管理律师网、企业法律风险防范与控制国际论坛暨2006中国企业法律顾问年度峰会本人作《如何利用规则的力量管理和控制风险》和演讲首次全面阐述了本人对企业风险管理的认识和实践，以及企业面临风险的分类。并通过论坛与国内外律师同行就法律风险管理进行充分交流。2006年11月8日至10日于北京中国企业管理律师网、与中国律师论坛合并2007年9月1-2日于宁夏《企业法律风险防范与控制暨2007（第二届）公司律师与企业法律顾问年度峰会》中国企业管理律师网、第八届中国律师论坛（2009年8月14日至1