公司法律制度

12第一、公司和公司法概述1.什么是公司？公司作用、分类及设立原则2.什么是公司法？公司法精髓及公司类型第二、有限责任公司法律制度1.概念、特征及创立人2.设立（条件、章程制定、出资、设立登记)3.公司的义务和股东的权利34.组织机构（股东会、董事会、监事会）5.公司债券6.财务会计制度7.公司的变更、破产和清算8.“一人公司”9.国有独资公司10.公司法人人格否认制度第三、股份有限责任公司法律制度4第一、公司和公司法概述一、公司概述公司的概念公司是依公司法设立的由股东投资从事经营活动的企业法人依公司法设立股东共同出资是企业法人是一种营利性团体或组织5公司的产生与发展——是资本主义生产方式的产物公司的作用有利于集中资金有利于企业管理有利于生产的规模发展6公司的种类——根据股东对公司所负责任形式的不同无限责任公司由两个以上股东出资组成，所有股东对公司的债务负连带无限责任的公司两合公司股份有限公司股份两合公司有限责任公司由有限责任股东和无限责任股东共同出资组成的公司由一定人数以上的股东出资组成，全部公司资本划分为均等股份，股东就其认购的股份金额为限对公司的债务承担责任的公司股份有限责任公司与两合公司的组合。由一定人数的股东出资组成的、股东只以其出资额为限对公司的债务负承担责任的公司7公司的其他分类人合公司和资合公司封闭公司和开放公司本国公司外国公司和多国公司母公司和子公司总公司和分公司公司对外信用基础不同公司股权分散程度及转让方式不同公司的国籍不同在控制与被控制关系中所处地位的不同在管辖与被管辖关系中所处地位不同8我国《公司法》对公司的一般规定公司的涵义：依照公司法在中国境内设立的企业法人（2条）公司法的精髓：股东所有权与公司财产权分离公司的种类有限责任公司股份有限公司一般有限一人公司上市公司不上市公司自然人法人国家9重点掌握：•母公司和子公司这是根据一个公司对另一个公司的控制与支配关系对公司所作的一种分类。母子公司法律关系特点：子公司受母公司实际控制，如重大事项决定、董事会组成；控制关系主要基于股权战友非行政权力；母公司和子公司都具有法人•总公司与分公司总公司亦称本公司，是管辖该公司分公司是总公司所管辖的分支机构，在业务、资金、人事等诸方面均受总公司管辖。在法律上没有独立性，不具有法人资格。分公司设立：向其所在地公司登记机关申请登记领取《营业执照》。10分公司与子公司的区别分公司不具有独立性1、没有自己的公司名称和公司章程，只能以总公司的名义进行活动，但可以在总公司的名称之后加上“××分公司”的字样。2、没有自己的董事会，而只有业务管理人员。3、没有自己独立的财产，其实际占有的财产全部属于总公司，并列入总公司的资产负债表中。。4、不具有法人资格，不能独立承担民事责任子公司具有独立性有独立的名称和章程；有独立的组织机构；有独立的财产；是法人独立承担民事责任。11江苏某皮革公司的广州分公司经理，持分公司营业执照和合同文本与某百货公司签订了买卖皮箱合同。约定广州分公司提供价值80万元的皮箱1000个，百货公司付定金8万元。分公司按约定期限交货。百货公司检验后，认为质量不合格，当即提出质量异议，并要求双倍返还定金和支付违约金。而分公司则坚持要其如期付款。百货公司则将分公司与它的总公司一起告上法庭。总公司认为：（1）分公司常年在广州经营，平时的经济利益都留在分公司，只上缴约定的承保金额；（2）按总公司章程规定，分公司经理委任由董事会决定，董事长签字。而广州分公司经理是总公司经理刘某擅自以总公司名义委任的，对于分公司经理的行为总公司不支持，也不承担民事责任。法院两种意见：一是认为刘某违反章程规定擅自委任，属于职务上的越权行为，不代表公司意见。分公司经理身份不合法，责任应由刘某承担，总公司不承担。另一种意见认为，刘违章委任是公司内部事务，不能影响公司的对外关系，不能因内部关系对抗善意第三人，所以总公司应承担责任。但由于分公司平时只上缴约定的承保金额，有独立的经济利益，故二者负连带责任。12答案：两种意见都不正确总公司应承担责任。理由如下：其一，分公司虽与子公司都有诉讼主体的资格，但分公司不具有法人资格，不能独立承担民事责任，凡是以分公司为被告的诉讼案件必须以总公司为共同被告。分公司经理委任不符合章程规定，不能作为免除总公司责任的理由。因其所持营业执照等足以使百货公司确信其身份合法性，对于其内部事务百货公司没有义务进行查证。其二，分公司不具有独立的法人地位，就不可能与总公司承担连带责任。13二、公司法概述公司法的概念是规定公司在设立、变更、终止以及其对内外关系的法律规范的总称2005年10月27日，十届全国人大常委会十八次会议修订通过的《中华人民共和国公司法》，自2006年1日1日起施行。适用范围有限责任公司股份有限公司外商投资的有限责任公司14公司法的调整对象•（1）发起人相互间或者股东相互间的关系。•（2）股东与公司相互间的关系。•（3）公司内部组织机构相互间的关系。•（4）公司与行政机关之间所发生的社会关系。•（5）公司部分经营关系。15公司法特征１．从内容看：公司法是组织法与活动法相结合的法（以组织法为主）。２．从体例上看：公司法是实体法与程序法相结合的法（实体法为主）３．从规范性性质上看：公司法是强制性规范与任意性规范相结合的法（强制性规范为主）。有限公司更多的是任意性规范，股份公司更多的是强制性规范４．从公司法所确认的各种规则看：公司法是具有一定国际性的国内法（国内法为主）。５．从公司法创制和表达形式看，公司法是制定法。16《公司法》中特定用语的界定•高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。•控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。•实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。•关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。17一、公司的名称Shenmeshi公司的名称概念是企业用以经营并相互区别的标志，是公司作为法人所享有的一种人身权。特点：标志性；排他性；唯一性；特定性。第二节公司法的基本法律制度18公司名称应遵循的要求：1、只准使用一个名称，必须经过登记主管机关核准，在登记主管机关辖区不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者相近。2、名称的组成19企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。上海冠龙阀门机械有限公司企业所在地名称字号行业组织形式名称组成203、企业名称不得含有下列内容和文字有损于国家、社会公共利益的；可能对公众造成欺骗或误解的；外国国家(地区)名称、国际组织名称；政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号；汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字；其他法律、行政法规规定禁止的。21预先核准的企业名称保留期为6个月。企业有正当理由在6个月内未能完成设立登记的，在保留期届满前，可以申请延长保留期，延长的保留期不得超过6个月。企业名称核准与企业登记注册不在同一机关办理的，企业应当自登记注册之日起60日内将加盖发照机关公章的营业执照复印件报送核准企业名称的工商行政管理机关备案。未备案的，其企业名称不受保护224、名称的变更与转让变更——申请办理变更登记转让——签定书面合同并报原登记机关核准.二、公司的住所公司以其主要办事机构所在地为住所23•甲乙丙丁共同组建公司，分别为未来公司起一个名，其中可以采用的是（）。•A北京大地商贸公司；B北京666商品贸易有限责任公司；C中国北京商品贸易国际发展有限责任公司；D北京汇通商品贸易有限责任公司。【答案】【解析】A组织形式不明确；B不能使用数字；C只有全国性的或国家批准的进出口企业及其他全国性企业才可用中国字样。24二、公司设立与成立公司设立的概念是指依法定程序创办公司并使其取得法人资格的行为，是法律规定开办公司的必经程序，其行为具有相应的法律效力。•公司成立的概念是指已经具备了法律规定的实质要件，完成设立程序，由主管机关发给营业执照而取得主体资格的一种法律事实。25公司设立与成立区别•行为性质不同；•行为效力不同；•行为主体不同；•责任承担不同；•发生时间不同。26公司设立的原则自由主义特许设立核准设立登记主义严格准则主义我国实行严格准则主义历史上公司成立的原则27公司的设立方式——股份有限公司发起设立募集设立发起设立：由发起人认购公司应发行的全部股份程序84条制定章程认购股份缴纳股款选举董事会监事会申请设立登记发起人协议28募集设立：由发起人认购公司应发行股份的一部分（最低比例35%），其余部分向社会公开募集。设立程序发起人发起制定章程发起人认购股份向社会募集股份制作招股说明书签承销协议签代收股款协议递交募股申请公告招股说明书、制作认股书召开公司创立大会申请设立登记30日内30日内29申请名称预先核准领表办理注册资本验证申请设立登记受理审查发照缴纳登记费用办理开业有关事宜公告公司设立登记程序30申请名称预先核准企业名称预先核准申请书填写31凭《企业名称预先核准通知书》到登记机关领取相应的登记注册文书表式。领表32办理注册资本验证将全部注册资金存到指定的银行专用账户上委托会计师事务所验资，并出具验资报告33申请设立登记按照规定将申请报告及应提交的文件、证件和填报的《登记注册书》送交登记主管机关受理提交的文件、证件齐备的，予以受理审查→发照34缴纳登记费用领取《企业法人营业执照》的，按注册资本总额的0.8‰缴纳；注册资本超过计划1000万的，超过部分按0.4‰缴纳，注册资金超过1亿元的，超过部分不再缴纳。领取《营业执照》的，设立登记费为300元。领照持缴纳费用的凭证、《公司登记受理通知书》和身份证在领照窗口领取《企业法人营业执照》35办理开业有关事宜刻制印章开立正式银行账户申请纳税登记向登记机关备案36公告由国家工商行政管理局和省、自治区、直辖市工商行政管理局，依法统一组织发布企业法人登记公告37三、公司章程概念规定公司的性质、宗旨、任务等内容的文件，是公司及其行动的基本规则。是公司的自治法规。记载事项绝对必要事项相对必要事项任意记载事项特点：法定性、自治性、公开性38有限公司章程的内容（必须记载的事项1—7）公司名称和住所公司经营范围公司注册资本股东的姓名或名称股东的出资方式、时间和金额公司机构及产生办法、职权、议事规则公司法定代表人股东会会议认为需要规定的其他事项（兜底条款）39章程有效条件：.（1）对股东来说，章程是契约。（2）对公司来说，章程是宪章。（3）对董事、监事、经理来说，章程是法规。（4）对工商、税务、司法机关来说，章程是依据（1）设立人共同制定，即协商一致；（2）制定章程是全体股东同意所有条款；（3）制定必须符合法律规定（4）必须是书面（5）股东必须签字、盖章。章程作用：40公司章程的变更有限责任公司：必须由股东会决议，经代表2/3以上表决权的股东通过。股份有限公司：必须由股东大会决议，经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。公司章程变更必须办理变更登记41四、公司的权利能力与行为能力•（一）权利能力指公司作为法律主体依法享有权利和承担义务的资格。•1．公司权利能力的开始与终止----营业执照签发之日开始至公司注销登记之日时止。•2．公司权利能力的限制----（1）固有性质的限制；（2）法律与章程上的限制；（3）目的上的限制。42•（二）公司的行为能力指公司基于自己的意思表示，以自己的行为独立取得权利和承担义务的能力或资格。•1、公司的行为能力与其权利能