董事监事履职

1董事、监事履职应具备的知识与技能冯涛Tel:029-87337586Cell:13679131209E-mail:[e-mail]2第一讲现代企业制度与法人治理结构3企业的类型、进化及其优缺点•1、业主式企业：与私有制几乎同时产生•2、无限公司（合伙制企业）：古罗马时期的包税人的股份委托公司；罗马帝国的船夫协会；•3、股份有限公司：英国1553年成立莫斯科尔公司，1581年又成立了土尔其公司。1600年英女王伊丽莎白一世特许成立了东印度公司。4公司的两个两权分离•1、所有权与经营权的分离：公司治理问题；•2、股东出资权与法人财产权的分离：母子公司关系问题。5现代公司两权分离的原因•1.人类理性有限所导致的个人能力有限•2.投资主体多元化与公司经营一体化的矛盾•3.科层组织中的信息非对称性•4.企业家创新与专业化经营6两权分离的后果•1、所有者与经营者的目标不同：•由于所有者与经营者是属于两个不同的利益主体，即所有者追求利润最大化或股东权益的最大化，经营者追求的是工资以及工资衍生品的最大化。•2、所有者与经营者掌握的信息量不同：•结果：经营者不惜以损害所有者的利益为代价来获取自身的好处。7侵害所有人利益的具体表现形式•在职消费（豪华的办公室、公司的飞机等）•为扩张规模而进行低效率的投资•经理对风险的态度很少符合所有者利益。•为自己支付过高的薪金•工作中的偷懒行为•自我交易（self-dealing）•盗窃和侵占公司财产8公司治理的逻辑框架•两权分离——所有者和经营者——二者的目标不一致——二者的信息不对称。•由于委托人和代理人是不同发利益主体，具有不同的效用函数，二者之间存在着激励不相容问题。•怎么从制度上解决这个问题？9公司治理•如何在信息不对称的情况下，通过一定的制度安排，来协调资本所有者和企业管理者的关系，以防止企业管理者以资本所有者的损失为代价来谋求自身利益的最大化。10股东大会外部治理：资本市场等内部治理：三会一总激励机制隐形激励：名誉激励显形激励：薪酬机制公司管理行为：公司自我调控系统公司治理的基本系统模型11法人治理结构的组织机构经理经理董事会监事会股东（大）会12董事会会议和董事会的区别•董事会会议是董事会行使职权的形式。•董事会是会议机关，其行使权力以会议的方式进行。董事主要是通过亲自参加董事会会议来行使权利。•董事会与董事会会议的区别：董事会是负责召集股东大会、执行股东大会的决议等事项，而董事会会议是拟订公司经营计划的投资方案、制订各种方案或形成其职权范围内事项决议。13董事会会议的议程•代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。•每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。•会议应有过半数的董事出席方可举行。作出决议必须经全体董事的过半数通过。•决议的表决，实行一人一票。•由董事长召集。14董事会的职权•1、召集股东会会议，并向股东会报告工作；•2、执行股东会的决议；•3、决定公司的经营计划和投资方案；•4、制订公司的年度财务预算方案、决算方案；•5、制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；•6、制订公司增加或减少注册资本以及发行公司债券的方案；•7、制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；•8、决定公司内部管理机构的设置；•9、决定聘任或解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；•10、制定公司的基本管理制度；•11、公司章程规定的其他职权。15董事会的工作企業領導者的帶動動員企業作改變-Mobilization-StrategicManagement擬定策略是持續性的過程-Learningorganization-AnalyticsandIS-Linkbudgets&strategy擬定策略成為每個人的職責-Strategicawareness-Personalscorecard&compensation將企業組織與策略緊密聯繫-Corporaterole-Businessunitsynergies-Supportunitsynergies將策略轉換成作業條例-Strategymaps-BalancedScorecard-Integrateoperationaltools16董事与股东的关系•董事与公司的法律关系是以信赖为基础的信托关系（fiduciaryrelationship)。•董事在执行公司所信托的事务时，应以善良管理人的勤勉以及对公司的忠诚为其行为准则，同时亦应遵守法律、章程及股东大会的决议，如有违反，并因此损害公司利益时，即违反了信托合同规定的义务，董事自应对公司承担责任。•董事对公司的义务有二，即勤勉义务和忠实义务17陈晓的“国美去黄化”与信托责任缺失•陈晓主导国美后与深陷囚牢的大股东黄光裕家族翻脸，频频过招，反目成仇。•以“利益均沾”之计来策反黄氏旧部，主导董事会强行抵制大股东的人事提案，不顾大股东反对引进贝恩投资，利用其控制权将国美置于创始人、大股东的对立面而进一步激化矛盾。•这些不仅仅折射出中国人的道德前景问题——商业伦理与道德的沦丧，而且也传递出国内企业家如此薄弱的信托责任意识，发人深省。18董事、监事、经理的禁止性行为•1、挪用公司资金；•2、将公司资金以其个人名义或以其他个人名义开立账户存储•3、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或以公司财产为他人提供担保；•4、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；•5、未经股东（大）会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；•6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；•7、擅自披露公司秘密；•8、违反对公司忠实义务的其他行为。19董事个人如何履行职责•1、董事个人通过并且只能通过参加董事会会议来履行职责。•2、董事会实行多数票表决制，会议集体决策、董事个人对决议负责：董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。•3、董事的权利和义务高度重合，即对于董事而言，除领取报酬外，董事的任何一项权利又都是他的义务。20董事会案例1•华龙股份有限责任公司共有董事17人。•2007年5月，经董事长提议召开董事会临时会议，亲自出席会议的董事共9人。甲董事因有急事，遂电话委托乙董事全权代理。•临时会议的议题是对将公司业务范围拓展房地产进行审议。•除丙董事外，其余董事均投了赞成票，董事长遂宣布通过了将公司业务范围拓展至房地产的决议•随后开始大规模投资房地产。•至2008年底，因房地产市场疲软，公司房地产业务亏损极为严重。•在本年度的临时股东大会上，股东会决议要求董事会全体董事对公司的这一严重亏损赔偿责任。21董事会案例2•华龙股份有限责任公司共有董事11人。•2007年5月，经董事长提议召开董事会临时会议，亲自出席会议的董事共9人。甲董事因有急事，遂电话委托乙董事全权代理。•临时会议的议题是对将公司业务范围拓展房地产进行审议。•除丙董事外，其余董事均投了赞成票，董事长遂宣布通过了将公司业务范围拓展至房地产的决议•随后开始大规模投资房地产。•至2008年底，因房地产市场疲软，公司房地产业务亏损极为严重。•在本年度的临时股东大会上，股东会决议要求董事会全体董事对公司的这一严重亏损赔偿责任。22董事承担法律责任的情况•违法,•违反公司章程，•未恪守董事的忠实和勤勉义务。23案例：该此会议是否存在问题？•某股份有限公司董事会于2010年4月1日召开会议的情况以及讨论的有关问题如下：•(1)股份公司董事会由7名董事组成。•出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出国考查不能出席会议，故请假；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，遂电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，遂书面委托董事会秘书H代为出席并表决。24案例（续）•(2)出席本次董事会会议的董事讨论并一致做出决定，于2010年7月8日举行股份公司2009年度股东大会年会。•(3)根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪100万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。•(4)该次董事会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。25案例•某厂研发出一种新产品。现经理提出两个方案供董事会选择：•方案1：大批生产。如果销路好，可获利润1200万元，若销路不好，则将赔150万元。•方案2：先建一个小型试验工厂，先行试销，试验工厂投资约28万元，如果试销销路好，就转入大批量生产；但若试销时销路不好，则放弃该产品的生产。•请董事会决议：该厂该采用何种方法进行生产？为什么？26案例•长庆油田在未经证实的地区钻探石油。•地质咨询报告说在这一块土地上有1/4的概率存在石油。•在这块地上钻探石油需要大约1000万人民币的投资。如果这块地蕴含石油，估计将带来大约8000万人民币的净收入。•延长石油愿以900万人民币购买这块土地。•现需决策：长庆油田公司应该自己在这块地上钻探石油，还是把这块地卖掉？27监事会的构成•经营规模较大的公司，设立监事会，其成员不得少于3人；监事会应推举监事会主席。•监事会由股东代表和职工代表组成；其中职工代表不得少于1/3。•董事、经理和财务负责人不得兼任监事。•监事任期每届3年，可以连选连任。28监事会会议的有关规定•监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。•监事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。•监事会决议应当经半数以上监事通过。•监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。29监事会的职权•1、检查公司财务；•2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；•3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；•4、提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；•5、股东会会议提出提案；•6、对董事、高级管理人员提起诉讼；•7、公司章程规定的其他职权。•8、监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。•9、监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。30监事的积极作为义务•1、监事必须履行自己的职权，怠于行使即构成失职。从主观方面来说，忠实义务要求监事尽自己全力，严谨而公正，不得有疏忽大意或重大过失。•在这一方面的判断，监事比董事要容易些，因为董事作为经营决策者，面临千变万化的复杂市场。在这种情况下，其作出决策的依据具有很大的不确定性，很难判断董事一项决策失误是由于未尽合理注意还是外界风险因素造成。•监事的职责是对公司的财务、董事、经理是否有违法、侵害公司利益的行为进行监督，有确定性，因此容易判断。31监事的积极作为义务•2、亲自履行义务。监事会成员必须亲自完成自己的义务，非不可抗力不出席会议的，股东会或职工代表大会应当予以撤换。•3、向检察院举报的义务。监事的职权之一就是监督董事经理是否有违反法律、法规、章程的行为，因此当董事经理有违反刑法的行为时，监事向检察院负有举报义务。•4、遵守法律、法规、章程的义务。这是一项概括性义务。32监事的法律责任•监事在对公司承担责任的情形也可分两种：•1、通过积极的行为侵害了公司的利益。一般来说，是违反了上述消极义务，如泄露公司秘密，侵占公司财产行为，在此情况下，给公司造成损害，直接就损害的数额进行赔偿，比较简单容易操作。•2、监事通过消极的行为，侵害了公司的利益。换言之，其应该履行上述积极