实习律师指南-薛晓蔚著

第一节民事案件的咨询和接案一、电话约见。二、约见前的准备：询问大概案情以便于分析法律关系。三、倾听。四、判断。五、建议：给出中肯建议，最终由当事人决定六、接案。七、办手续。八、收费。九、差旅费。第二节调查取证一、会见纠纷涉及的所有人物：以便于了解真实案情。二、适当寒暄：以便切入正题、了解对方。三、在倾听中寻求捕捉。四、证明材料：1、一定要体现为证人自己意愿表示，律师只指导格式。2、格式：证人基本情况，保证真实负责，叙述事实（时间地点人物），签名时间。五、调查笔录征得被调查人同意，被调查人保证真实，签字按印（最好不做）六、录音录像：必须有征得证人同意的体现七、提出出庭的要求八、单位证明证据得到的复印件要单位盖章并书写与原件一致，如为单位出具的证明材料要书写人签名加盖单位公章。九、书证物证律师不收原件、复印单位书证应在复印件上书写：该复印件复印于本单位档案，经核对无误。并由核对人签字加盖公章。十、视听资料、电子数据、证人取证，应体现证人自愿。十一、鉴定《道路交通事故受伤人员伤残评定》《职工工伤与职业病致残等级》十二、考察纠纷发生地点进行客观的自我判断十三、绝不伪造证据第三节撰写民事起诉状和立案一、查清基本事实二、查清当事人底细三、确定法律关系2011年2月28日《民事案件案由》四、确定诉讼请求五、诉讼时效六、明确管辖法院七、起诉状基本格式简单阐述，不必详细写明八、立案《关于对经济确有困难的当事人予以司法救助的规定》《人民法院诉讼收费办法》《人民法院诉讼收费办法补充规定》九、财产保全第四节被告律师的应诉代理一、研究起诉状1、看标题判断诉讼实体2、看主体3、看案由4、看诉讼请求是否合理合法5、看原告描述的事实、提起诉讼的理由和法律依据6、看立案法院，看管辖7、看落款时间，是否超诉讼时效二、听取当事人陈述三、判断诉讼的未来官司的影响原因：事实、证据、律师能否将理讲出、法官、社会大背景。四、提出合理建议五、办理委托手续六、深入研究主体、法律关系、案由、诉讼请求七、确定答辩思路1、驳回起诉民诉119条：原告为与本案有直接利害关系的公民法人和其他组织、明确的被告、具体的诉讼请求和事实理由、属于人民法院民诉范围和受诉法院管辖。民诉124条：9种情况2、驳回诉讼请求全部驳回诉讼请求或部分驳回诉讼请求a、原告所主张的诉讼请求无事实依据。b、原告的诉讼请求无法律依据。c、当事人的起诉超过诉讼时效侵权纠纷，不够成侵权，答辩不承担民事责任，希望人民法院驳回原告诉讼请求;构成侵权受害人有过错则答辩不应承担全部责任，只承担部分责任，如被告应承担，则应该答辩承担方式，赔偿项目和数额。合同纠纷，先考虑答辩合同是否成立，再看合同是否有效，再看是否违约，最后是赔偿数额。八、撰写答辩状（答辩状按原告人数）1、答辩人基本情况2、答辩人针对原告起诉答辩人（案由）一案，答辩如下。对原告诉讼请求的态度。3、阐明答辩人的观点，简明扼要的提出自己的主要观点，并作简明阐释。答辩状就是代理词的提纲或者说内容提要。九、需要考虑的其他问题1、是否申请追加当事人2、是否提起反诉3、是否提管辖异议级别管辖：以经济标的。最高人民法院有关级别管辖的司法解释。地域管辖第五节民事案件律师的庭前准备一、了解法官：立案后由立案庭转到审判庭，注意申请回避，上网查阅该法官的同类案件判决书，看判决理由，了解其态度。二、研究答辩状立案后答辩期结束后问询法官答辩状，可以在开庭时提交答辩状。从被告立场考虑，做到知己知彼。三、进一步调查取证、追求真相四、大事记在事实了解的基础上，按时间或事件的发展顺序把本案所涉及的事实罗列出来，还原真相，并需要标明支持该事实的证据。五、证据的归纳整理法庭举证顺序，证据顺序，提交的证据逐一分类编号并做简要的说明，律师可以编写《举证说明》：举证顺序、证据证明内容、反驳对方质疑的基本观点。六、申请调查取证《关于民事诉讼证据的若干规定》第17条的申请条件：国家有关部分必须法院调取、涉及两密一私、因客观原因不能自行收集。申请书于答辩届满前七日提交法院，法院取得证据之后，律师应当及时前往复印。七、申请证据保全法院证据保全时律师应该与当事人一同到场，如不妥应及时提出建议。八、鉴定与重新鉴定对于立案前的鉴定要核实，最好在立案后委托人民法院鉴定，在举证期限内提出鉴定申请。如果找出资格程序结果等原因可申请重新鉴定。九、举证和证据交换提交的延长举证期申请书，如不获批准，应当让法官将申请书入卷，以便于一审开庭前或审理时提出新证据。证据数目应按当事人人数提出副本。提交证据最好问下对方当事人是否提交，以便于同时获得对方证据。可约对方同时到法院，私下相互交换证据。法院主持的证据交换，只需要简单表态，具体到法庭调查中阐明。组织交换证据一般不超过两次，有例外。十、研究对方证据有异议的证据，提出不予认可的理由。该认可的要认可。十一、法理分析寻找法律《国家法律数据库》《北大信息网》十二、列出基本观点案件的争议点：从事实证据、适用法律、程序问题上准备自己的观点，不要实现写代理词，可以写提纲并列出主要观点和支持的主要理由。十三、安排证人出庭识别真是证人，安排关键证人即可，告知证人点到为止，勿多说。十四、出庭准备1、和当事人联系，提醒带好身份证和证据原件，通知证人到场。2、检查出庭函和授权委托书是否提交法庭。注意特别授权。3、仔细阅读起诉状和答辩状，看是否存在新的问题。4、整理证据目录和质询意见，证据的质询意见提前写好。5、再审视辩论观点。6、问当事人对调节的态度，并为之准备方案。第六节民事案件的法庭审理一、准时出庭核实开庭时间，联系法官你和书记员安顿证人，提醒证人不能再听审。二、核对当事人告诉当事人按照起诉状念即可，询问当事人是否委托律师，律师需要简单报告本人姓名和律所名字，陈述委托代理权限，出示律师证。如果当事人没有到庭，查看法官的送达回证是否合法。三、回避四、明确争议焦点法庭调查：原告律师宣读起诉状，被告方律师相互核对是否有异。改变诉讼请求、反诉在举证期届满前。事前准备答辩状，至迟在庭审中应提交给法院，发现有其他观点应及时补充并提醒书记员记录。对方如提交答辩状，应仔细核对，如有异，仔细思考应对方案。法官归纳，聆听法官归纳是否正确，如未归纳自己的观点，应及时提出自己的补充意见，要求法庭予以调查。五举证和质证。依据法庭归纳的争议焦点将证据按顺序分类，以便及时提交并标明我方观点。具体说道每份证据应注意证据种类、来源、证明对象、证据内容（依据证据内容再次说明证明对象）。主要依据证据的真实性、关联性、合法性、证明力进行辩论。对方律师的质疑后应记录下质疑并予以反驳，需围绕证据进行，勿将法庭辩论提前。六、询问证人证方律师明确证人的姓名，证人欲证明的事实，请求法庭传证人出庭，证人出庭作证，提问引导出庭发言作证，证人律师应记录证人的发言，看是否有遗漏，如有应及时补充提问。质证方律师主要观察证人陈述是否客观，如发现证人有猜测、推断评论性语言，律师应及时提出意见并要求法庭制止；并注意证方律师的提问是否具有诱导性，并注意证人的合法和合格性，特别注意不能出庭的证人的不能出庭原因，合法才可，且需法庭同意，否则则不予许可作证。七、出示书证、物证、视听资料和电子数据视听资料：偷录证据是否侵害己方当事人和他人的合法权益，是否被剪辑等。电子数据：在提交法院必须打印到纸上，又和书证有类似，要考虑原始存储中的记录是否被修改。八宣读鉴定意见和勘验笔录。鉴定意见：无异议则无出庭的必要。有异议，鉴定人出庭的目的是解释鉴定意见，让法庭采纳自己的鉴定意见。举证方要求鉴定人对自己的鉴定资格予以说明，然后围绕鉴定材料和鉴定依据以及使用的科学技术手段和鉴定过程予以发问，且可以经法院同意，要求鉴定人就发问出具书面答复。勘验笔录：质证律师要提交证据证明勘验笔录的错误所在。九新证据举证方：新证据确实在举证期结束后开庭前发现，律师应讲清楚为新证据，应做如下发言：“下面原告有一份新的证据向法庭提供。该证据是在开庭前一天才发现的，是在举证期限届满后新发现的证据，开庭前没有来得及向法庭提交。现向法庭提交，请法庭允许。”质证方：如果对方新证据的理由不充分，应提出异议，指出不是新证据是逾期提供的证据，我方不同意质证的，人民法院不能组织质证，不能作为定案依据。如果仍需质证，可要求法庭休庭，给当爱人合理的起先准备或举证。十、提问循序渐进，不要直接切入重点问题十一、法庭辩论法官在法庭调查后会总结辩论范围，律师要注意法官的总结观点是否正确。第一轮：原告律师发表代理意见，既立由破，以立为主。发表自己的观点。试图说服法官。第二轮：破中有立，以破为主。注意简洁有力。十二、最后陈述原告的的最后陈述为：依据今天的法庭调查和法庭辩论，原告认为原告的主张是成立的，希望人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。或简化为：希望法院支持原告的主张。十三、法庭调解注意提高诉讼请求，以保留空间，调解书在签收后生效。十四、开庭之后律师应校正庭审笔录，主要看关键作用的陈述是否记全。当事人要在每张庭审笔录和修改处签字。事前准备好代理词，了解对方观点修改后补充上交代理词。第七节上诉案件律师的代理一、研究判决、裁定书研究法官认定的事实、法律关系、法律适用、法律程序是否正确。注意让当事人提供全部的案卷，包括一审律师的代理词，仔细阅读后询问当事人。二、提出意见考虑是否上诉、值得上诉，客观阐述。三、开辟新思路抛弃一审思路和代理意见，另辟新路。四、撰写上诉状二审不是围绕案件整体审理，而是围绕上诉人的上诉请求来进行的，上诉请求为二审审理范围。上诉状中必要共同上诉人的列称，上诉请求中撤销原判中的第几条，希望的判决是什么。事实和理由，应从事实和法律中讲出自己的理由。写好诉状与当事人沟通，叮嘱当事人不要修改。牢记上诉期，知道当事人在送达回证上注明收到判决书和裁决书的日期。上诉状交原审法院并在规定时间缴费。五、撰写答辩状被上诉人的律师只需为法庭驳回上诉人的上诉提供充分的理由。如果一审却有明显的错误，寻找其他出路维护当事人的利益。不要急于写答辩状，可以在开庭前做好答辩状。六、二审开庭二审案件可能不开庭审理，或径行判决裁决，应及时和二审法官取得联系，了解对方的代理意见，以便补充代理意见。注意对方已提交的证据的复印。新证据在二审庭审前提供，二审中的注意事项和一审大致一致。七、二审判决和申请再审清楚实质，决定申诉和再审。再审请求应明确撤销原判，并中止原审裁判的执行。在事实和理由，应首先标明对原审裁判不服，申请再审的理由要紧扣《民事诉讼法200条的十三点》如果是调解结案的，理由只能是调解协议违反自愿原则和调解协议内容违反法律。申请再审原则上为原审法院，如一方人数众多或者双方是公民也可以向原审法院申请再审，如原审法院的再审申请被驳回，律师可向上一级法院提起申诉，如果再被驳回可以上检察院民事行政监察科要求抗诉，如果抗诉申请再次被驳回，那只能信访。再审申请书应递交到上级法院的立案庭。再审立案后会合议庭会组织一次听证会。第八节民事执行的律师代理合同一、签订执行代理合同主要涉及一般授权：参加全部执行活动，包括开庭、调解和接受、传递法庭相关文件；特别授权：除一般代理外，并代为承认、变更或放弃执行请求，进行和解，代为领取执行款。二、查询财产状况三、申请执行立案执行申请书申请执行人和被申请执行人基本信息，正文部分写明编号为好多的人民法院法律文书已生效，再讲被执行人拒不履行人民法院生效文书，因此申请人民法院强制执行。申请执行中写明标的，有利息计算到申请执行日为止。申请执行的资料：1、执行申请人的身份证明2、律师证明文件律师代为申请执行的，应提交授权委托书及律所致所致法院函。注意外国当事人和港澳台律师的所需文件3、生效的法律文书4、执行通知书5、被执行人有可供执行财产额证明材料四、管辖权异议被执行人第一步考虑的问题，管辖权异议，提出管辖权异议的理由，请求法院撤销案件。如果被驳回，可向上一级法院申请复议。五、执行异议区别执行管辖异议和执行异议。六、申请上一级法院执行监督提供了财产、发现财产、行为履行义务确定自法院收到申请执行书之日起6个月内未执行，可向上一级法院申请执行