10合同法之九合同的消灭

主讲：宋旭明（[e-mail]）主要内容：1、合同消灭概述；2、解除；3、清偿；4、抵销；5、提存；6、免除；7、混同。第一节合同解除概述一、概念二、类型第二节合同解除的条件第三节合同解除的程序第四节合同解除的效力第一节合同消灭概述一、概念（一）定义：合同关系在客观上不复存在，合同权利义务归于消灭。（二）与合同终止的关系1、在传统大陆法系民法上，合同终止与合同解除等并列为合同消灭原因。2、在我国合同法上，合同终止与合同消灭同义，合同解除是合同终止的原因之一。第一节合同解除概述一、概念二、类型第二节合同解除的条件第三节合同解除的程序第四节合同解除的效力二、原因☆（一）当事人的意思1、免除。2、解除。（二）合同目的消灭1、履行不能。2、清偿。3、混同。（三）法律废除。第一节合同解除概述一、概念二、类型第二节合同解除的条件第三节合同解除的程序第四节合同解除的效力三、效力：合同的实体效力归于消灭，但结算和清理条款的效力不受影响。“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”（合98）第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同第二节解除一、合同解除概述（一）概念☆1、定义：合同有效成立之后，部分或全部履行完毕之前，双方当事人通过事后协议或者一方当事人通过行使法定或约定解除权，而使合同关系的效力仅向将来地或兼溯及既往地归于消灭的行为。2、特征第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同（1）以有效成立的合同为客体。（2）发生于部分或全部履行完毕之前。（3）基于事后协议、法定或约定产生合同解除权。（4）合同关系的消灭可能仅向将来或兼而溯及既往。3、与相关制度的区别（1）合同解除与合同终止第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同①合同终止：合同当事人一方通过行使终止权而使继续性合同之效力仅向将来归于消灭的行为。（德民314、民民263）②合同解除与合同终止的区别A.适用对象：所有合同/继续性合同。B.溯及效力：或有或无/无。C.适用范围：大，包含合同终止/小，为合同解除所包含。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同注意：在德国法上，合同解除与合同终止是并列关系，但我国是包含关系，后者受到批判。（2）合同解除与合同撤销①合同撤销：合同的撤销权人因意思表示不真实而通过行使撤销权使既已生效的合同归于自始无效。②合同解除与合同撤销的区别A.适用对象：合同有效成立且无瑕疵/合同有效成立但有瑕疵。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同B.溯及效力：或有或无/有。C.发生原因：法定、约定或事后协议/法定。D.事由形成：于合同有效成立后/于合同订立过程中。（3）合同解除与合同附解除条件①合同附解除条件：合同之有效附有解除条件，一旦条件成就，合同效力归于消灭。②合同解除与合同附解除条件的区别第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同A.消灭原因：解除权之行使/解除条件成就。B.溯及效力：或有或无/无。（二）类型1、协议解除（一）定义：合同双方当事人通过协商一致解除合同的行为。又称合意解除、解除契约、反对契约。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同（2）地位：协议解除是否应当与单方解除一道存在于合同解除制度之中，颇有争议。传统大陆法系民法持否定态度，我国《合同法》反之。2、单方解除☆（1）定义：合同一方通过行使解除权而单方面解除合同的行为。（2）地位：传统大陆法系民法所谓“合同解除”仅指单方解除，我国《合同法》则还包括了协议解除。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同（3）类型①约定解除A.定义：合同一方通过行使合同约定的解除权而单方面解除合同的行为。B.约定解除与协议解除的区别(A)约定解除系单方行为，协议解除系双方行为。(B)约定解除的可解除事由事先明确，协议解除的可解除事由事后商定。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同案例1001：甲乙在合同中约定，若甲在履行中出现A、B、C、D四种情形中的任何一种，乙可以单方面解除合同。后甲在履行中出现了D种情形，乙即通知甲解除合同，通知于当日到达甲处。试问一：若甲无异议，甲乙之间的合同关系是否已经解除？试问二：若甲持异议，甲乙之间的合同关系是否已经解除？第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同试问三：若因甲持异议，乙起诉要求法院确认甲乙间合同关系解除，法院判乙胜诉，则甲乙合同关系是否解除？试问四：若因甲持异议，乙起诉要求法院确认甲乙之间合同关系解除，法院判决乙胜诉，则甲乙合同关系何时解除？第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同②法定解除A.定义：合同一方通过行使法律赋予的解除权而单方面解除合同的行为。B.类型(A)一般法定解除：法律规定可以适用于所有合同的合同解除。(B)特别法定解除：法律规定仅可适用于特定合同的合同解除。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同二、合同解除的条件（一）概说1、合同解除的条件，或为解除协议之有效成立，或为解除权之有效发生。2、解除权性质上为形成权。3、立法对解除权的规定着重体现在对法定解除权的发生事由加以确定。（二）一般法定解除权发生事由（合94）☆第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同1、不可抗力（1）一方发生不可抗力，致使合同目的无法实现。案例1002：甲乙订立棉花购销合同，约定甲收购乙农场秋后收获的全部棉花。不料，乙农场遭遇百年一遇的洪灾，致使棉花减产小半。试问：甲能否解除合同？（2）因不可抗力发生的合同解除权由双方享有。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同案例1003：甲乙订立棉花购销合同，约定甲收购乙农场秋后收获的全部棉花。不料，乙农场遭遇百年一遇的洪灾，棉苗全部被冲走，无力履行合同。试问：合同解除权属于谁？（3）因不可抗力而行使合同解除权，遭遇不可抗力方免除违约损害赔偿责任，但应满足三个条件：①及时通知。②举证证明。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同③不可抗力非发生于发生方迟延履行之后。2、情事变更（略）3、预期违约（1）一方预期违约，即在履行期届满之前，明确表示或者以自己的行为表明将不会履行合同主要义务。（2）非违约方享有法定解除权。（3）非违约方解除合同后，还可要求对方承担违约责任。（合108）第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同案例1004：甲乙于7月订立买卖合同，标的是甲祖传的一件宋代钧窑瓷瓶，约定甲于9月1日交货。8月8日，甲约乙看瓶，并当乙之面将瓷瓶捐献给了市博物馆。试问：乙能否解除合同？4、迟延履行（1）一方迟延履行合同主要债务，经催告之后于合理期限内仍未履行的，另一方有权解除合同。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同案例1005：甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲6月1日前向乙交付钢材50吨，货到付款。过了6月2日甲未交付。试问：乙此时可否解除合同？案例1006：甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲在6月1日前向乙交付钢材50吨，货到付款。过了6月2日甲仍未交付。乙于6月3日催告：“贵方务必于6月25日之前将货送到，否则我方无法履行与另一公司的合同。”过了6月25日甲仍未送到。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同试问：乙此时可否解除合同？（2）一方迟延履行直接导致另一方合同目的不能实现的，另一方可以直接解除合同。案例1007：中国一公司与加拿大一公司订立一批圣诞礼品买卖合同，约定中方务必于11月20日之前将货物运至温哥华港。履约过程中中方交货迟延，至温港时间是12月26日。试问：加方可否解除合同？第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同5、其他根本违约（1）要件①客观要件：一方违约使对方遭受合同目的不能实现的损害。②主观要件：前述客观要件为违约方所预知，或一个同等资格、通情达理之人处于相同情况下可以预知。（2）类型①不履行。②迟延履行。第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同③瑕疵履行。④部分履行。⑤其他。案例1008：科学家下乡考察，见一农家有个用了十年的普通白色陶瓷大茶缸，内结一层厚茶垢，表示愿以一千元买下。对方喜出望外，但说要等明天买了新茶缸后再拿走，科学家同意，走前叮嘱茶缸不要洗，农家答应。农家没想到茶缸如此值钱，高兴之余疑为古董，忘了…第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同科学家的嘱咐，用洗衣粉将茶缸擦洗得通体雪白，虽没看出什么究竟来，但心想着或许洗干净后还能再问科学家要更高的价钱。次日科学家来交易，发现茶缸已洗净，当即表示不要了，称他看中的是茶缸内壁十年积下的茶垢的科研价值，被洗净后茶缸已对他没了科研意义。农家大失所望，不答应，起了争执。试问：科学家是否可以拒绝购买洗净后的茶缸？第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四、合同解除的效力第二节清偿第三节抵销第四节提存第五节免除第六节混同（3）一方根本违约的，对方享有法定解除权。案例1009：甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲在6月1日之前向乙交付钢材50吨，货到付款。甲于6月1日交付钢材48吨，声明余下部分不能交付。试问：乙可否解除合同？第一节合同消灭概述第二节解除一、合同解除概述二、合同解除的条件三、合同解除的程序四