企业上市法律审核问题解读书[1]

1企业上市战略与法律审核重点问题解读2011年1月2目录保荐制审核体制概述第二部分企业融资与上市战略第一部分第三部分上市实体条件与法律审核要点第四部分IPO业务操作流程第一部分企业融资与上市战略4企业融资与上市战略1、差钱是企业永远的心病中国石油上市融资223亿港币中国石化上市融资267亿港币中国电信上市融资118亿港币中国移动上市融资327亿港币中国联通上市融资436亿港币中国人寿上市融资267亿港币中国建设银行上市融资700亿港币5企业融资与上市战略2、为啥钱总不够花越发展越需要钱越有钱越发展资本促进发展发展使资本增长资金与发展产生良性互动资金与发展产生循环增长融资——投资——再融资循环往复过程发展：只有发展才能生存，只有发展才能做强做大3、花别人的钱，作自己的事自己的钱是有限的，用自己的钱只能是滚雪球式发展社会的钱是无限的，用社会的钱可以是膨胀式发展6企业融资与上市战略4、找银行Vs找股东在投资收益率高于财务费用时具有节约成本的优势在目前中小企业通过银行的债权融资难度较大债权融资：股权融资股权对应股本资金无需偿还——永久性对企业盈利能力等条件有较严格的要求7企业融资与上市战略借壳上市是非上市公司在境内外资本市场通过收购控股上市公司来取得合法的上市地位，之后进行资产和业务重组进行再融资的融资模式不需经过漫长的登记和公开发行手续，争取了时间受承销商和市场状况影响较小上市费用相对较低审核相对宽松Vs首次公开发行上市可以立即获得大量资金市盈率较高；资产溢价相对较高，可以卖个好价间接上市（借壳上市）直接上市（IPO）8企业融资与上市战略首次公开发行上市对企业的战略意义9企业融资与上市战略首次公开发行上市对企业的战略意义10企业融资与上市战略首次公开发行上市对企业的战略意义第二部分保荐制审核体制概述12国内证券发行审核制度的发展额度制阶段通道制阶段2006~2000以前2000-2006未来推荐股票上市主要通过企业分配指标和限报家数方式；主要服务国企改制主要通过已核准的“通道”数量控制发行；逐步由服务国企转向资本市场的功能配置、优化结构投行自主选择企业，承担风险；投行业务范围拓宽；真正市场化解决资源配置和资本市场发展保荐制阶段注册制13保荐制度简介•保荐制度是由保荐机构对发行人发行证券进行推荐和辅导，并核实公司发行文件中所载资料是否真实、准确、完整，协助发行人建立严格的信息披露制度，承担风险防范责任。•《证券发行上市保荐业务管理办法》对保荐机构和保荐代表人的资格管理、保荐职责、保荐业务规程、保荐业务协调、保荐业务监管措施和法律责任等方面内容做出了详细规定。•发行人应聘请保荐机构（具保荐资格的券商）履行保荐职责的情形：首次公开发行股票并上市；上市公司发行新股、可转换公司债券；证监会认定的其他情形。•保荐机构及其保荐代表人应恪守独立履行职责的原则，不因迎合发行人或者满足发行人的不当要求而丧失客观、公正的立场，不得唆使、协助或者参与发行人及证券服务机构实施非法的或者具有欺诈性的行为。•保荐机构依法对发行人申请文件、证券发行募集文件进行核查，向证监会、证券交易所出具保荐意见。保荐机构应当保证所出具的文件真实、准确、完整。•发行人及其董事、监事、高级管理人员，其他相关中介机构及其签字人员，应当依法配合保荐机构及其保荐代表人履行保荐职责，承担相应的责任。•保荐机构及其保荐代表人履行保荐职责，不能减轻或者免除发行人及其董事、监事、高级管理人员、相关中介机构及其签字人员的责任。基本规范国内现行保荐制度介绍14保荐制下的A股IPO法规体系《公司法》《证券法》管理办法工商登记税务法规土地法规国资、外资管理环保审查行业监管……会计法规审计法规资产评估准则规则规范问答其他审核备忘录首次公开发行股票并上市管理办法证券发行上市保荐业务管理办法发行审核委员会办法证券发行与承销管理办法上市公司信息披露管理办法股票发行审核标准备忘录第5号股票发行审核标准备忘录第8号股票发行审核标准备忘录第**号信息披露内容与格式准则保荐人尽职调查工作准则上市公司治理准则编报规则交易所上市规则15主要中介机构的工作职责主要中介机构1.发行人改制阶段的财务顾问2.充当股票发行上市的总协调人3.辅导工作和上市保荐工作，出具发行保荐书和保荐工作报告4.估值、制定并实施股本设计和发行方案5.协调其他中介机构、协调各方的业务关系、工作步骤及工作结果6.起草、汇总、报送全套申报材料7.负责证监会审核反馈和沟通8.组织承销团和股票销售1.按国内会计准则，对发行人前三年经营业绩进行审计，以及审核公司的盈利预测（如有）2.复核发起设立时的验资报告3.协助公司进行有关帐目调整，使公司的财务处理符合规定4.协助公司完善股份公司的财务会计制度、财务管理制度5.对公司的内部控制制度进行检查，出具内部控制鉴证报告1.协助发行人修改公司章程、协议及重要合同2.对股票发行及上市的各项文件进行法律要点审查3.起草法律意见书、律师工作报告4.为股票发行上市提供法律咨询服务5.协助完善发行人公司治理6.对相关事项出具专业意见和判断主承销商保荐机构会计师律师16上市进程中涉及到的有关各方发行人自身机构政府部门证券交易所财务顾问（如需）财经公关（发行时聘请）评估师（证券资格）会计师（证券资格）律师保荐机构（主承销商）决策委员会工作小组（法律/财务/业务/综合）国资委发改委国土资源部财政部/厅证监会/监管局……土地评估资产评估矿权评估（如有）•IPO过程中政府审批贯穿始终，包括资产评估、土地处置、资产处置、辅导、发行审核等，与有关政府部门的沟通是否顺畅是IPO能否成功的关键；•在IPO过程中保荐机构承担着大量的沟通、协调以及实质性工作，有实力的保荐机构是IPO成功的关键•IPO主承销商一般为一家投行17可能涉及到的政府部门及审批内容政府部门审批内容备注工商管理部门1、发行人工商登记；2、发行人及子公司最近三年不存在违反工商行政管理的法律、行政法规而受到工商处罚情形的证明。环保部门1、发行人及下属子公司最近三年环保核查说明；2、募集资金拟投资项目的环境影响评估的批复。不同情况需由不同级别的环保部门核查。国家及地方发改委系统1、募集资金拟投资项目的立项审批、备案文件。2、证监会审核首发申请材料时，将征求其是否符合国家产业政策的意见。募投项目涉及固定资产投资时。创业板暂无须发改委募投审批税务部门1、母公司及子公司最近三年及一期纳税情况的证明；2、公司整体变更为股份公司及股权转让过程中的税收问题。包括地税与国税。社保部门1、发行人及子公司最近三年及一期养老、医疗等五险缴纳情况的说明；2、发行人及子公司最近三年没有因违反劳动社会保障法律、行政法规受到行政处罚的情况说明。公积金管理部门发行人及其子公司最近三年及一期住房公积金开户及缴纳情况的说明海关发行人及子公司最近三年进出口业务遵守海关管理法律、法规及规章情况的说明。如有进出口业务省级人民政府证监会审核首发申请材料时，将征求其意见。地方证监局辅导备案及验收。国土资源部证监会审核首发申请材料时，将征求发行人及其子公司的房地产业务是否遵守土地管理法律、法规、规章及政策的核查。1、发行人及子公司房地产开发项目土地使用权的取得及持有符合国家招拍挂政策及闲置土地处理政策的说明；2、发行人及子公司没有违反土地管理法律、行政法规受到处罚的情况说明。如有房地产业务特定行业管理部门特定行业的特殊要求主要是银行、证券、保险、媒体出版、军工等特定行业上市所需18182010年IPO市场整体情况虽然2010年A股市场震荡走低，但股权融资市场仍充满活力。今年以来A股市场有349家进行或完成了A股IPO，首发股数合计为580.40亿股，募资4921.31亿元，其中主板中小板融资累计融资3942.2亿元；创业板发行117家，累计融资979.11亿元其中均创历史新高。与此同时，今年以来也共计有60家拟上市公司在IPO冲关时折戟，无功而返。其中，中小板、创业板和主板被否家数分别为34家、24家和2家，与此同时，今年IPO上会企业总数创出了历史新高。截至12月30日，今年全年共计471家拟IPO企业上证监会发审会审核，为2009年199家的2.37倍，2008年116家的4.06倍。1919截止2010年12月30日证监会全年各板市场审核及过会情况最近三年审核情况比较见右图：2010年IPO市场整体情况分类审核数目过会数目未通过数目审核通过占据本板比率未通过数占据所有未审核通过数（共61家）比率各板块平均发行P/E主板3835392.11%4.92%16中小版2622283487.02%55.74%48创业版1711472485.96%39.34%62第三部分上市实体条件与法律审核要点21上市实体条件综述《管理办法》关于首次公开发行证券主要条件项目重点关注事项主体资格设立股份公司后，需要注意在特定期限内（主板为3年，创业板为2年）主营业务和董事、高级管理人员不得有重大变动；实际控制人不得变更等问题独立性发行人应保持与控股股东、实际控制人之间资产、业务、财务、人员、机构等方面的独立性同业竞争关联交易发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公允的关联交易规范运作需严格按照法律法规运作规范财务与会计需符合各项财务指标的最低要求募集资金运用需提前考虑募集资金投向的问题22中小板与创业板发行条件对比条件中小板创业板主体资格依法设立且合法存续的股份有限公司依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司盈利要求（1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3,000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5,000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；（3）最近一期不存在未弥补亏损最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于500万元，最近一年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30％。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。（注：上述要求为选择性标准，符合其中一条即可）资产要求最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%最近一期末净资产不少于2,000万元股本要求发行前股本总额不少于人民币3,000万元企业发行后的股本总额不少于3,000万元主营业务要求最近3年内主营业务没有发生重大变化发行人应当主营业务突出。同时，要求募集资金只能用于发展主营业务董事及管理层最近3年内没有发生重大变化最近2年内未发生重大变化实际控制人最近3年内实际控制人未发生变更最近2年内实际控制人未发生变更同业竞争发行人的业务与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争发审委设主板发行审核委员会，25人设创业板发行审核委员会，加大行业专家委员的比例，委员与主板发审委委员不互相兼任。初审征求意见征求省级人民政府、国家发改委意见无23创业板上市条件—主体资格对创业板上市公司主体资格的关注包括发行人股东出资及股权变动，公司主营业务及实际控制人、管理层近两年内是否发生重大变化等。第十二条主要经营一种业务，生产经营活动符合规定，符合国家产业政策及环保政策第十三条最近两年内主营业务和董事、高级管理人员未发生重大变化，实际控制人未发生变更•此处要求发行人应从事单一业务，但并不表示只有单一产品或单一市场；•“两高六新”：高科技、高增长；新经济、新服务、新商业模式、新能源、新材料、新农业；•注意环保相关规定，是否属重污染行业第十七条股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持的股份不存在重大权属纠纷•该条规定旨在保证公司经营及控制权的稳定，判断公司是否具有持续发展及盈利的能力，以便投资者在对公司发展和盈利有较为明