企业法律风险防范-王厚忠

赢在法商企业家应知必会法律风险管理知识主讲嘉宾：王厚忠主任律师上海乐邦律师事务所首席合伙人第一部分中国企业家与法律风险第二部分识别八大法律风险第三部分建立健全法律风险管理体系目录第一部分中国企业家与法律风险目录►S1、何为企业家►S2、何为法律风险►S3、何为法商一、中国企业家与法律风险►1.1、企业家的分类►按与企业所有权关系分类：一、中国企业家与法律风险—S1、何为企业家企业创始人职业企业家接班人►1.2、企业家的概念一、中国企业家与法律风险--S1、何为企业家冒险承担►1.3、承担的分类►民事责任►行政责任►刑事责任一、中国企业家与法律风险--S1、何为企业家►1.4、风险的分类►企业风险，指未来的不确定性对企业实现其经营目标的影响。一、中国企业家与法律风险--S1、何为企业家企业风险一般可分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、法律风险。摘自中央企业全面风险管理指引国资发改革[2006]108号一、中国企业家与法律风险--S1、何为企业家智商（IQ）情商(EQ)法商(LQ)►1.5、企业家冲过风险必须具备的素质►2.1、法律风险的概念►企业法律风险是指基于法律规定、监管要求或合同约定，由于企业外部环境及其变化，或企业及其利益相关者的作为或不作为，对企业目标产生的影响。摘自《企业法律风险管理指南》一、中国企业家与法律风险--S2、何为法律风险►2.2、企业法律风险的5大基本成因►(1)盲目决策经营无道►(2)法律更新应对无能►(3)员工失职监控无法►(4)面对侵权反击无术►(5)危机来临束手无策►解决方案：►法律风险管理的必备素质：法商一、中国企业家与法律风险--S2、何为法律风险►3.1、法商的概念►是具有不同先天禀赋的公民对法律及其他社会规范的认知、体会、实践乃至达到信仰的程度体现。一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商►3.2、法商的构成一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商契约精神法律意识社会责任►3.3、法的概述►①法的概念和演变►法，也称法律。是由国家按照统治阶级的利益和意志制定或认可、并由国家强制力保证其实施的行为规范的总和。一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商►②法的特征►a.法律是一种概括、普遍、严谨的行为规范►b.法律是国家制定和认可的行为规范►c.法律是国家确认权利和义务的行为规范►d.法律是以国家强制行为为保障实施的行为规范一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商法的作用指引，兴功惧暴评价，定纷止争预测，先知先觉强制，制裁威慑教育，正反两用③法的作用一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商规则案例国家工作人员案例财产赠与小三假定条件行为模式法律后果法的要素④法的要素►3.4、法律意识的三个层次►法律意识：是人们对于法（特别是现行法）和有关法律现象的观点、知识和心理态度的总称。一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商感性理性心理思想观念►3.5、何为契约精神►所谓契约精神是指存在于商品经济社会，而由此派生的契约关系与内在的原则，是一种自由､平等､守信、救济的精神。一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商►3.6、何为社会责任（Corporatesocialresponsibility,简称CSR）是指企业在创造利润、对股东承担法律责任的同时，还要承担对员工、消费者、社区和环境的责任。一、中国企业家与法律风险—S3、何为法商股东利润员工消费者社区环境利润员工消费者环境社区环境友好型第二部分识别八大法律风险提升法商目录►第一诫：经营合同不设卡►第二诫：劳资关系像团麻►第三诫：财税管理走红线►第四诫：知识经济搭便车►第五诫：法人治理畸形化►第六诫：资本运作想当然►第七诫：危机公关没套路►第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别八大法律风险►1、合同的概念►合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。►婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。二、识别八大法律风险--第一诫：经营合同不设卡合同是财富的一半►2、合同的种类：15种有名合同►3、合同的状态：静态和动态二、识别八大法律风险--第一诫：经营合同不设卡►（1）静态的合同►①合同的结构►②格式条款的使用►③合同内容字字珠玑二、识别八大法律风险--第一诫：经营合同不设卡►（2）动态的合同二、识别八大法律风险--第一诫：经营合同不设卡签字盖章的那一刻，你的合同义务已经在战略和战术层面全部走完。►4、合同诈骗►手段一：借鸡生蛋饰耳目►手段二：招摇撞骗唱空城►手段三：一唱一和演双簧►手段四：虚张声势空手道►手段五：先舍后取钓鱼法►手段六：高进低出连环套二、识别八大法律风险--第一诫：经营合同不设卡►第一诫：经营合同不设卡►第二诫：劳资关系像团麻►第三诫：财税管理走红线►第四诫：知识经济搭便车►第五诫：法人治理畸形化►第六诫：资本运作想当然►第七诫：危机公关没套路►第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别八大法律风险►1、劳资关系的概念►是指劳工和资方之间的权利和义务的关系，这种关系透过劳资双方所签订的劳动契约和团体协约而成立。二、识别八大法律风险--第二诫：劳资关系像团麻高管、高技、涉密董、监普通员工►2.1、普通员工的劳资关系法律风险管理►（1）劳动合同的种类►（2）考核是你权衡其进退的唯一标准►（3）非法解除的法律风险二、识别八大法律风险--第二诫：劳资关系像团麻►2.2、管技密员工的劳资关系法律风险管理►（1）竞业限制►（2）商业秘密二、识别八大法律风险--第二诫：劳资关系像团麻►2.3、核心人才的劳资管理核心是资知合作二、识别八大法律风险--第二诫：劳资关系像团麻定股定人定量定价定时定力股权激励首先要刺激、励志►第一诫：经营合同不设卡►第二诫：劳资关系像团麻►第三诫：财税管理走红线►第四诫：知识经济搭便车►第五诫：法人治理畸形化►第六诫：资本运作想当然►第七诫：危机公关没套路►第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别八大法律风险►3.1、税法简介►税法是国家制定的用以调节国家与纳税人之间在纳税方面的权利及义务关系的法律规范的总称。►税收的基本特点：强制性，无偿性，固定性。►税的分类：流转税、收益税、财产税、资源税和行为税税的作用：税收作为经济杠杆之一，具有调节收入分配、促进资源配置、促进经济增长的作用。二、识别八大法律风险--第三诫：财税管理走红线税是公民付给公仆的管理费►3.2、税是国家的口袋二、识别八大法律风险--第三诫：财税管理走红线税务筹划偷税漏税目的少缴税或递延纳税不缴或少缴应纳税款搞错了手段事先安排欺骗、隐瞒错用税率，漏报应税项目，少计应税数量，错算销售金额和经营利润原因不违反法律、法规的前提下有意违反税法规定不熟悉税法规定和财务制度；粗心大意►3.3、财务管理宜谨小慎微►（1）会计出纳双岗制是远远不够的►（2）增值税发票的含金量不仅仅是17%►（3）隐匿、故意销毁会计凭证、账簿、财务会计报告►（4）借用代付的后果也很严重二、识别八大法律风险--第三诫：财税管理走红线►第一诫：经营合同不设卡►第二诫：劳资关系像团麻►第三诫：财税管理走红线►第四诫：知识经济搭便车►第五诫：法人治理畸形化►第六诫：资本运作想当然►第七诫：危机公关没套路►第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别八大法律风险►1.1、商标权►商标的概念(商标不是品牌，但品牌天生是商标）►商标是用于区别商品或服务来源的，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。►1.2、权利冲突►（1）商标与商标►（2）商标与字号►（3）商标与域名►（4）商标与知名商品特有名称、包装和装潢二、识别八大法律风险--第四诫：知识经济搭便车►2.1、专利的概述►（1）概念：►专利是受法律规范保护的发明创造，它是指一项发明创造向国家审批机关提出专利申请，经依法审查合格后向专利申请人授予的在规定的时间内对该项发明创造享有的专有权。►（2）专利的分类:即发明、实用新型和外观设计。二、识别八大法律风险--第四诫：知识经济搭便车►2.2、侵犯专利的法律风险►（1）专利侵权的判定原则►全面覆盖原则►等同原则►（2）专利侵权抗辩►禁止反悔原则►多余指定原则►公知技术►先用权►（3）职务发明与非职务发明►本单位任务或者物质技术条件二、识别八大法律风险--第四诫：知识经济搭便车►3.1、著作权的概念►是指作者和其他著作权人对文学，艺术和科学工程作品所享有的各项专有权利。它是自然人，法人或者其他组织对文学，艺术或科学作品依法享有的财产权利和人身权利的总称。►3.2、著作侵权判定原则►思想与表达两分法►接触＋相似原则►3.3、著作侵权的抗辩►1、合理使用；2、法定许可；3、强制许可；4、权利穷竭；5、著作权无效二、识别八大法律风险--第四诫：知识经济搭便车►4.1、不正当竞争的概念►是指经营者在市场竞争中，采取非法的或者有悖于公认的商业道德的手段和方式，与其他经营者相竞争的行为。►反垄断法的概念►反垄断法为了预防和制止垄断行为，保护市场公平竞争，提高经济运行效率，维护消费者利益和社会公共利益，促进社会主义市场经济健康发展。►垄断行为包括：经营者达成垄断协议；经营者滥用市场支配地位；具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。二、识别八大法律风险--第四诫：知识经济搭便车►第一诫：经营合同不设卡►第二诫：劳资关系像团麻►第三诫：财税管理走红线►第四诫：知识经济搭便车►第五诫：法人治理畸形化►第六诫：资本运作想当然►第七诫：危机公关没套路►第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别八大法律风险►1、公司僵局的概念►使公司的正常运行长时期陷入停滞和瘫痪的一种状态。►1.1、双方都无法有效地控制公司的原因：►（1）两派股东拥有的股份相等►（2）两派董事的人数相同►（3）少数派股东保留有某种方式的否决权►1.2、公司僵局的解决办法►（1）股权结构及表决权制度的科学设计►（2）设立协议与公司章程孰重孰轻►（3）合理设置公司治理模式二、识别八大法律风险--第五诫：法人治理畸形化►2、股权的概念►是指股东基于股东资格而享有的从公司获取经济利益并参与公司管理的权利。►2.1、限制大股东权利的制度设计►2.2、保护中小股东权益的制度设计►2.3、中小股东权利救济的途径二、识别八大法律风险--第五诫：法人治理畸形化►3、股权代持的概念►股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。►法律风险►（1）隐名股东拨乱反正险象环生►（2）挂名股东推卸责任难上加难二、识别八大法律风险--第五诫：法人治理畸形化►4、股权转让的概念►是股东（转让方）与他人（受让方）双方当事人意思表示一致而发生的股权转移。►4.1、股权转让中的受让法律风险：►（1）优先购买权►（2）物有所值二、识别八大法律风险--第五诫：法人治理畸形化二、识别八大法律风险--第五诫：法人治理畸形化►5、法人人格否定的概念►亦称刺破公司面纱，直索（Durchgriff）责任或“透视”理论►《公司法》第二十条第三款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。►5.1、法人人格否定的被认定情形►（1）公司的形骸化(颜立燕案件)►（2）公司资本显著不足►（3）人格混同（混淆或缺乏实质性分离）►（4）关联交易（逃避契约义务或法定义务）►6、治理机制的概念►公司治理机制是一整套赖以指导、监管和控制公司运作的制度和方法。良好的公司治理机制，是按照所有者和各利害相关者的最佳利益运用公司资产的保证，是实现公司价值最大化这一公司目标的前提，是投资者进行投资决策的重要依据。►6.1、治理机制的种类►（1）激励机制►（2）监督与制衡机制►（3）用人机制►（4）表决机制二、识别八大法律风险--第五诫：法人治理畸形化►第一诫：经营合同不设卡►第二诫：劳资关系像团麻►第三诫：财税管理走红线►第四诫：知识经济搭便车►第五诫：法人治理畸形化►第六诫：资本运作想当然►第七诫：危机公关没套路►第八诫：悲情