第七章国际贸易合同中的其他条款

知识目标：通过本章的教学，要求学生掌握进出口货物索赔的基本知识，为订好合同的索赔条款和解决争议纠纷奠定基础；掌握不可抗力事件的认定与处理原则，明确不抗力条款的内容和订立时应注意的问题；掌握仲裁条款的内容以及仲裁规则和仲裁裁决的执行等基本知识。能力目标：能解释索赔理赔、不可抗力以及仲裁条款的含义，能运用所学知识处理索赔理赔的实务操作；能简单分析认定不可抗力事件。第一节争议和索赔一、国际贸易争议的含义（一）概念所谓国际贸易争议,或国际贸易纠纷,是指在国际贸易交易过程中,有关当事各方之间对某些事实或相互权利义务关系所发生的异议或争执。（二）国际贸易争议的构成国际贸易争议的构成,应当具有三个方面的条件:1、争议性2、贸易性3、国际性（三）国际贸易争议的类别1、根据不同的争议主体(1)双方为法人或非法人的经济组织或自然人之间的国际贸易争议(2)一方为法人或非法人的经济组织或自然人,另一方为国家或地区组织或国际组织之间的国际贸易争议(3)双方均为国家的国际贸易争议2、根据争议的不同性质基于合同的争议基于法律关系的争议二、索赔和理赔（一）索赔和理赔的含义索赔，是指买卖合同中的一方当事人不履行或不完全履行合同规定的义务,致使另一方当事人遭受损害,受损方因而向违反合同一方要求给予赔偿的行为。违约方对受损方所提出的赔偿要求予以受理并进行处理，称为理赔。索赔与理赔是一个问题的两个方面，在受损方是索赔，在违约方是理赔。（二）索赔依据1、法律依据:指当事人之间签订的合同中的条款内容是法律依据。2、事实依据:指违反合同的事实真相及其书面证明。（三）索赔期限约定索赔期------约定索赔期是指买卖双方在合同中规定的索赔期。法定索赔期-----法定索赔期是指合同适用的法律所规定的索赔期。（五）索赔与理赔应注意的问题1、我方索赔需注意的问题（1）注重实际，查明责任。查明对方是否确实违约，如属对方责任，可向对方提出索赔；如是船运公司或保险人的责任，应向船运公司或保险人索赔。（2）必须在合同规定的期限内提出索赔；若按《公约》规定，则索赔期两年。（3）按合同预先规定的金额提出索赔；或根据实际损失情况确定适当的金额。（4）备齐索赔单证，如提单、发票、保险单、装箱单、磅码单、商检机构出具的货损检验证书或由船长签署的短缺残损证明，以及索赔清单2、我方理赔应注意的问题（1）对方索赔理由是否充足、属实。（2）对方索赔证件和有关文件是否齐全、清楚、有无夸大损失等。（3）合理确定赔付办法，如赔付部分货物、退货、换货、补货、修整、赔付一定金额、对索赔货物给予价格折扣或按残损货物百分比对全部货物降价等办法。三、索赔条款（一）异议和索赔条款异议和索赔条款通常应包括下列内容:1、索赔依据2、索赔期限3、索赔办法和金额示例一：异议和索赔条款实例买方对货物的任何异议必须于装运货物的船只到达提单指定目的港××天内提出,并须提供经卖方同意的公证机构出具的检验报告。Anyclaimbythebuyerregardingthegoodsshallbefiled/settledwithin30daysafterthearrivalofthegoodsattheportofdestinationspecifiedintherelativeB/Landsupportedbyasurveyreportissuedbyasurveyorapprovedbytheseller.（二）罚金条款示例二：罚金条款实例若卖方不能如期交货,在卖方同意由付款行从议付货款中扣除罚金的条件下,买方可同意延期交货。但卖方须向买方支付不超过延期交货部分金额的5%的罚金。罚金按照每7天收取延期交货部分金额的0.5%,不足7天按7天计算。如卖方未按合同规定的装运期交货,延期10周后,买方有权撤销合同,并要求卖方支付上述延期交货罚金。第三节不可抗力一、不可抗力的含义不可抗力，又称人力不可抗拒事故,是指买卖合同签订之后,不是任何一方当事人的疏忽或过失,而是发生了双方当事人不能预见和预防又无法控制的意外事故,致使合同不能履行或不能如期履行,二、构成不可抗力应具备的条件（一）意外事故必须是发生在买卖合同签订之后。（二）意外事故不是当事人的疏忽或故意行为造成的。（三）意外事故是当事人不能预见、无法控制的。三、不可抗力的通知、证明及法律后果（一）不可抗力的通知遭受不可抗力事故的一方应及时向对方发出通知,对方在接到事故的通知后,也应及时予以答复。（二）不可抗力事故的出证机构遭受事故的一方应在规定的时限内向对方提供由指定机构出具的证明文件,作为不可抗力事故的证明。（三）不可抗力事故所造成的法律后果解除合同或变更合同四、合同中的不可抗力条款（一）规定不可抗力条款的方法1、列举式即在合同中对不可抗力事故一一具体列明。2、概括式即在合同中对不可抗力事故只作笼统概括的规定，而并不具体订明哪些属于不可抗力事故。3、综合式即列举式和概括式两种方法结合起来（二）国际货物买卖合同中不可抗力条款的示例“由于战争、地震、火灾、水灾、雪灾、暴风雨或其他不可抗力事故，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。但卖方须用电报或电传方式通知买方，并应在15天内以航空挂号信件向买方提供由中国国际贸易促进委员会出具的证明此类事件的证明书。”第三节仲裁一、仲裁的含义仲裁亦称“公断”,指买卖双方按照在争议发生前或发生后签订的协议,自愿将有关争议交给双方同意的仲裁机构进行裁决仲裁既不同于诉讼,也不同于协商和调解,它比诉讼强调自愿性,比协商和调解强调强制性。二、仲裁与诉讼之比较（一）两者性质不同（二）两者管辖不同（三）两者组庭原则不同（四）两者审理制度不同（五）两者申请国外执行方面不同三、仲裁协议（一）仲裁协议及其形式1、仲裁条款（ArbitrationClause）2、提交仲裁的协议（ArbitrationAgreement）3、援引方式（Reference）仲裁协议是有关当事人自愿将已经发生或即将发生的争议提交双方同意的仲裁机构进行裁决的一种意思一致的表示,同时也是仲裁机构和仲裁员受理争议案件的依据。形式（二）仲裁协议的作用1、表明双方当事人自愿提交仲裁2、作为仲裁机构受理争议案的依据3、可排除法院对争议案的管辖权三者的作用既相互联系、又相互制约,其中最关键的是第三条（三）仲裁协议的内容1、提请仲裁的争议范围2、仲裁地点3、仲裁机构4、仲裁规则5、仲裁效力四、仲裁程序(一)仲裁申请（二）仲裁庭的组成（三）仲裁审理（四）仲裁裁决（五）仲裁裁决的承认和执行五、合同中的仲裁条款示例一：在我国仲裁的条款由于本合同，或者由于违背本合同、终止本合同或者本合同无效而发生的，或与此有关的任何争议、争端或要求，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，则应提交北京中国国际贸易促进委员会之中国国际经济贸易仲裁委员会，根据其仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。示例二：在被诉方所在国仲裁的条款由于本合同，或者由于违背本合同、终止本合同或者本合同无效而发生的，或与此有关的任何争议、争端或要求，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，则应提交仲裁。仲裁在被诉方所在国进行。如果在中国，由中国国际贸易促进委员会之中国国际经济贸易仲裁委员会根据其仲裁规则进行仲裁。如在……(对方所在国名称)，应由……(对方所在国仲裁机构的名称)根据该仲裁机构的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。示例三：在第三国仲裁的条款由于本合同，或者由于违背本合同、终止本合同或者本合同无效而发生的，或与此有关的任何争议、争端或要求，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，则应提交……(某第三国某地名称及仲裁机构)，根据其仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。本章小结本章主要介绍索赔、不可抗力、仲裁的相关知识。索赔条款是由贸易双方商定的受损害方向违约方要求赔偿的规定。不可抗力是指导致合同不能履行或不能按期履行的意外事件。遭受意外事件的违约方可以免除违约责任。仲裁是一种解决国际贸易争议的常用方法。当事人意思自治是仲裁的基本原则，其具体表现为双方签订的有关解决争议的仲裁协议。某贸易商从广州某伞厂取得报价单后，转向意大利某客户报价。成交后，国外开来信用证，并规定在7月底以前交货。不料，7月初，该伞厂的仓库失火，成品、半成品及原料均被烧毁，以致无法交货。请问：该贸易商可否以不可抗力为由要求免交货物?