劳动合同法案例与评述

上海普若律师事务所刘智慧劳动法的法律体系基本法：《劳动法》（1995年）子法：《劳动合同法》（2008年）《就业促进法》（2008年）《社会保险法》（2011年）程序法：《劳动争议调解仲裁法》（2008年）劳动法法律体系行政法规（国务院颁布）地方性法规（地方人大制定）政府规章司法解释劳动争议案件的现状劳动争议案件数量增长迅猛劳动争议案件的范围广泛劳动争议案件中较为突出的类型人民法院审结劳动争议案件数量2003-200760万件，同比上升30%200828.6万件，同比上升93.93%200931.7万件，同比上升10.8%劳动争议案件的涉案企业三资企业民营企业国有企业劳动争议案件中的突出问题事实劳动关系认定加班认定劳动合同解除社会保险缴纳员工招聘、录用、用工至离职流程招聘录用用工培训考核离职劳动合同示例劳动合同条款分析1、劳动合同的当事人子公司与分公司或其它分支机构2、劳动合同的期限固定期限、无固定期限、以完成一定工作任务为合同期限3、劳动岗位和职务4、劳动的工作地点第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。劳动合同条款分析5、劳动工作时间标准工时制、综合计算工时制、不定时工作制6、劳动报酬基本工资、绩效工资（奖金）、加班工资7、社会保险及福利三金五险与住房公积金8、劳动保护标准工时制的时间与工资365日历天数，104休息日天数，11法定节假日天数工作日天数？（5、10、15天年休假）月平均工作日20.83扣减工资依据月平均计薪天数21.75加班工资依据姓名基本工资岗位工资绩效工资加班工资高温补贴岗位津贴交通补贴张三20002003005080200100应发工资代扣社保代扣公积金代扣个税实发工资2930275175242456李四应发工资代扣社保代扣公积金代扣个税实发工资1000011007008657335养老保险医疗保险失业保险工伤保险生育保险22%，8%12%，2%2%，1%0.5%0.5%劳动合同条款分析9、劳动纪律一般过失、严重过失通报批评、警告、严重警告、开除、经济处罚10、劳动变更、解除、终止11、违约责任12、商业秘密保护与竞业禁止第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。劳动合同的形式书面劳动合同事实劳动关系的认定用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。加班的法律规定《劳动法》第36条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度；同时规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《劳动法》第41条规定，如果用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时加班的法律规定《劳动法》第44条规定，在3种法定标准工作时间以外延长工作时间的，用人单位应当支付高于正常工作时间工资的工资报酬。1、安排劳动者在正常工作日加班加点，应支付不低于劳动者本人工资的150％的工资报酬；2、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应支付给劳动者正常日工资200％的工资报酬；3、法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300％的工资报酬。案例刘某系某酒店管理公司的部门经理。合同工资2000元，合同期限2008年9月1日至2011年8月31日，合同约定每周工作六天，第六天加班工资包含于合同工资内。合同期限内，刘某每周工作六天，每周一晚值班至第二天上班。值班期间主要负责查岗和突发事件的处理，酒店提供免费的住宿，值班天数计10天。有时法定节假日加班，合计6天。公司对法定节假日加班每天给予调休1天，并支付1天工资。刘某每月实得工资4500元，其构成无明细。2009年10月，刘某因与公司总经理赖某发生矛盾，被迫辞职。刘某向浦东新区劳动争议仲裁委员会申诉，请求：1、支付值班期间的加班工资元；2、支付法定节假日加班工资差额元；3、支付休息日加班工资元。案例刘某系某物业公司的保安，2008年5月15日进入物业公司工作。2008年7月1日与物业公司签订劳动合同。合同约定：月工资1600元；劳动合同期限：2008年7月1日至2011年6月30日；每月做二休二，每班12小时，物业公司缴纳综合保险。2010年春节后，刘某向物业公司经理提出加薪的要求，公司未予以回复。刘某于是工作态度消极。2010年3月16日，因上班时间睡觉被公司处罚：依据公司规章制度，记一般过失一次，扣当月工资5%。刘某签字确认。后2010年4月10日、25日、5月25日分别发生擅自离岗、调班、睡觉的情况。公司依据规章制度，于2010年6月1日给予开除处分。刘某拒绝在过失单上签字。但公司监控录像上有部分显示。刘某向徐汇区劳动仲裁委员会申诉，请求：1、支付因解除劳动关系而发生的经济赔偿金元；2、支付2009年高温补贴600元；3、支付代为通知金1600元。4、支付2010年5月份工资扣除部分320元。法律依据、规章依据事实根据程序规定劳动合同解除（过失性辞退）第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。劳动合同解除（非过失性辞退）第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。劳动合同解除（经济性裁员）第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。劳动仲裁程序两类案件可终局裁决（一裁一审）第一种，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;第二种，因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。劳动仲裁程序申请时效规定灵活劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算;劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受上述仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。劳动仲裁程序审理期限周期缩短一般的期限是50天，其中5天是受理的批准期限，45天是仲裁期限，最长可以延长15天。劳动仲裁程序劳动者可持调解协议书向法院直接申请支付令因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。劳动仲裁程序追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金案件可以先予执行仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。劳动仲裁程序申请劳动仲裁全免费