劳动合同管理基本知识

劳动合同管理基本知识劳动合同管理基本知识董保华华东政法大学劳动合同劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动法第十六条第十六条微观：劳动合同调整个别劳动关系中观：集体合同调整集体劳动关系宏观：劳动基准法调整全部劳动关系立法宗旨中华人民共和国劳动法1994.7.5第一条为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法，制定本法。中华人民共和国劳动合同法2007.6.29第一条为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。劳动合同管理z劳动合同订立管理z劳动合同履行变更z劳动合同解除终止劳动合同管理z劳动合同订立管理劳动合同订立主体•企业•个体经济组织•民办非企业单位等组织•国家机关•事业单位•社会团体劳动者用人单位劳动合同法第2条劳动合同订立内容必备条款•用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；•劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；•劳动合同期限；•工作内容和工作地点；•工作时间和休息休假；•劳动报酬；•社会保险；•劳动保护、劳动条件和职业危害防护；•法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。无固定期限合同1、工龄满十年员工必须签订无固定期限合同2、签订两次固定期合同后续签合同必须签订无固定期限合同33、、不依法签订无固定期限劳动合同的，双倍工不依法签订无固定期限劳动合同的，双倍工资资劳动法劳动合同法连续订立二次固定期限劳动合同劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形劳动者在该用人单位连续工作满十年的当事人双方同意延续劳动合同的劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的劳动者提出订立无固定期限的劳动合同除劳动者提出订立固定期限劳动合同外除劳动者提出订立固定期限劳动合同外应当订立无固定期限合同劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上续订劳动合同的劳动合同订立形式•劳动合同应当采取书面形式•应当自用工之日起一个月内书面劳动合同案例•陈某在医院为病人进行护理,因常和病人发生争执，其护理费用遂由护士长代为核算保管。后陈某提起仲裁，要求医院补签劳动合同，补办招工退工手续，补足最低工资标准，并补发加班工资。•焦点问题：护工是否和医院建立劳动关系？•法院认为，陈的工资均由医院核发。医院和劳动者虽未签订书面劳动合同，但劳动者已实际付出劳动并从用人单位取得劳动报酬，用人单位对劳动者进行管理，劳动者亦接受用人单位的考核和约束，应确定双方之间存在事实劳动关系。判决支持陈某诉请．事实劳动关系•故意不签•过失未签•理解分歧对不签书面劳动合同行为严厉处罚•1、事实劳动关系超过一个月支付2倍工资•2、超过一年视为已订立无固定期限合同事实劳动关系实施条例第实施条例第55、、66、、77条条期限工资劳动合同用工时未签合同的实际工资自满1个月起每月支付二倍的工资订立劳动合同；劳动者不订的，应当终止超过1个月不满1年未签合同的补订劳动合同；劳动者不订的，应当终止并支付经济补偿满1年未签合同的视为订立无固定期限劳动，应补订合同劳动合同订立管理•设计合同签订流程•先签订合同再用工，先员工签字再单位盖章。•避免因为工作过失导致不签合同，对劳动合同资料实行计算机管理，设置合同到期提前预警程序；•一次签订多份劳动合同、分别妥善保管。•加强用工管理•严格禁止下属部门随意用工•对具体用工部门的负责人进行有关劳动合同签订和事实劳动关系风险的培训•建立用工部门责任制，对具体用工部门随意用工或拖延签订合同的行为追究责任。劳动合同管理•劳动合同履行变更劳动合同法•1、劳动合同文本弱化企业管理权•2、劳动报酬、劳动条件必须明确约定•3、双方应当按照合同履行义务•4、合同任何变更必须协商一致采用书面形式•5、劳动合同免除企业责任，排除劳动者权利条款无效案例：1500元/月办公室主任侯某企业考勤员5000元/月员工认为：企业违约，除要求解除合同外，还要求补发10月、11月工资，及12-3月的差额，并支付经济补偿金。企业认为：公司是依据劳动合同对其调动。侯有失职、违纪行为，故作免职、停职处理。侯不服从安排，未上班，企业停薪；上班后，企业按新岗位减薪，并无不当。劳动合同履行管理完善绩效考核制度业绩目标计划应当建立在岗位职责的基础上，全面包括对员工各方面的要求，制订计划时应当告诉员工不能完成计划会承担何种责任，形成员工认可的书面文件。业绩考核评估量化：工作任务完成情况的量化分析较易成为判定是否不能胜任的依据；无法量化的主观评估则难以为司法部门采纳；细化：对具体工作任务是否完成的评估较易得到司法部门的认可，对员工工作情况的笼统评价较难为司法部门接受；外化：客户意见可以作为判定是否不能胜任的依据，而内部人员的评估则难以为司法部门采纳。业绩考核评估z业绩考核尽量要求员工确认：z业绩考核应当收集辅助材料z员工的业绩报表、任务报告、定期述职文件、谈话记录要求员工签字确认z客户的投诉信函、投诉文件、赔偿协议员工书面解释评估标准应当有依据，评估结果应当有证据，劳动合同管理z劳动合同解除终止离职类型离职类型终止终止解除解除合同到期结束合同到期结束合同提前结束合同提前结束中国的离职类型中国的离职类型中华人民共和国劳动合同法解除双方行为单方行为用人单位用人单位劳动者劳动者过失性解除39条非过失性解除40条41条不得解除42条无过错解除37条因用人单位过错解除38条用人单位动议协商解除36条劳动者动议协商解除36条中华人民共和国劳动合同法终止终止期满终止期满终止44条约定终止约定终止法定终止法定终止44条用人单位拒绝续订劳动者拒绝续订不得终止45条非过失性解除劳动合同解除类型解除许可条件解除禁止条件解除程序在医疗期内；在孕期、产期、哺乳期内；工伤丧劳；未进行离岗前职业健康检查;15+5;其他法定情形。提前30日书面通知劳动者或者额外支付一个月工资；事先通知工会经济补偿医疗期满医疗期满解除不能从事原工作也不能从事另行安排的工作不能胜任工作经过培训或者调整工作岗位当事人协商变更劳动合同不能达成协议不能胜任解除仍不能胜任工作的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，客观情况变化解除工龄每满一年支付一个月工资；工资超社平工资三倍的按三倍计发,不超过12个月解除原因许可条件禁止条件限制条件裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上在医疗期内；在孕期、产期、哺乳期内；工伤丧劳；未进行离岗前职业健康检查;15+5;其他法定情形。优先留用：较长期限的固定期限合同的；无固定期限劳动合同的；家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。六个月内优先招用解除程序破产重整生产经营严重困难的转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的经济性裁员其他客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见；向劳动行政部门报告裁减人员方案过失性解除劳动合同解除原因解除条件试用期间试用期间不符合录用条件不符合录用条件违反规章制度严重违纪情节严重用人单位利益造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系利益冲突对完成工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；无效解除劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危致使劳动合同无效刑事责任被追究刑事责任失职，营私舞弊严重失职违纪失职劳动者存在主观过错过错故意过失行为违反劳动纪律未履行工作职责后果严重者可解除劳动合同解除条件情节严重损失严重违纪与失职1、试用期解除需要证明不符合录用条件2、不能胜任解除需要三次举证3、严重违纪和严重失职需要证明企业管理依靠书面证据劳动争议劳动争议调解仲裁法员工无举证责任要求员工无举证责任要求用人单位需提供掌握管理的证据不能胜任工作解除劳动合同流程图劳动者不能胜任工作培训或调岗胜任工作仍不能胜任工作继续劳动合同解除劳动合同用人单位的三次证明义务第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。……第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；……劳动合同法的行政处罚种类行为标准用工之日起超过一个月不满一年未订立书面劳动合同向劳动者每月支付二倍的工资。不与劳动者订立无固定期限劳动合同的向劳动者每月支付二倍的工资违法约定试用期并已经履行的以试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间支付赔偿金。未依法如约支付劳动报酬、加班工资的；低于最低工资标准的；未依法支付经济补偿的；应付金额50％以上100％以下加付赔偿金赔偿金违法解除终止劳动合同的经济补偿标准的二倍支付赔偿金行政处罚力度加大劳动合同解除终止•劳动合同解除终止极易引发劳动争议，必须事先和专业人员进行法律分析•劳动合同解除终止必须事先准备好充分证据，并经过专业人员审核•劳动合同解除终止需要严格遵守法律程序，及时办理退工手续谢谢各位谢谢各位