行政诉讼典型案件办理技巧及法律运用解析

1律师如何代理行政案件讲座提纲前言1、行政案件与其他类型诉讼案件区别实务中涵盖行政复议、国家赔偿，程序各有特殊规定；与刑事诉讼相比，同属公法诉讼，实体法律绝大多数属于公法；与民事诉讼相比，实体法律公私分明，但程序法相比，除有特殊规定除外，参照民事诉讼规定。2、执业前景一方面受政策性影响较强，整体上诉讼结果不容乐观（深圳、北京数据），经常从程序上被驳回（主体资格、起诉期间、受案范围），另一方面领域广阔，可开拓性强。可延伸至政府法律顾问、其他行政案件非诉高端业务（商标、专利、环保、税务、反倾销、反补贴、证券事务、并购中反垄断审查）、仲裁员。3、执业规划诉讼案件与非诉案件相比；行诉案件与民诉、刑诉案件相比。发展方向：诉讼基本功扎实、向非诉高端业务发展；或者转行：专利代理人、保荐代表人、外企、国企、央企法务等等。但不能走偏，对类似于上访户等之类的，要慎重，这些已经不是单纯法律问题，而是社会问题，甚至是政治问题。有些是对行政处理不服气的人，陈年老帐太多，梳理困难；原告夸张的愿望很难满足；当事人普遍脾气不好，对法律能大段背记，且有独到的见解；原告爱打着律师的旗号，说一些不负责任的言论。要考虑与自己长远规划结合。如果从事公司、证券事务，需保持政府机关人脉的，肯定不可能当原告。如果人脉保持得好，被告代理人肯定入选，现在政府应诉不怕花钱请律师。整体策略可选择一战成名（郝劲松、董正伟等）；但代理社会影响案件风险也大，例如陕西张勇律师替周正龙辩护则恶评如潮。切记不可超越底线——政治底线，在行政诉讼中牢牢把握和谐观念，不能出格，例如陕西油田案，2005年5月陕西全国最大行政诉讼案——陕北民间投资者状告三级政府行政侵权案，陕西省榆林市以聚众扰乱社会秩序”和“非法集会”罪刑事拘留北京杰通律师事务所朱久虎，后逮捕。此前同样被刑事拘留的为8名民营石油企业老板。以前曾获中国十佳律师的高智晟，维权斗士，但后来却全力为法轮功维权。屡遭逮捕。08年中国律协专门出台《中华全国律师协会关于律师办理群体性案件指导意见》大家一定掌握，否则遭致陷害也无招可解（下文节录）：当前及今后一段时间我国处于建设社会主义和谐社会的重要时期，正确处理群体性案件对建设和谐社会至关重要。群体性案件较多发生在土地征用征收、房屋拆迁、库区移民、企业改制、环境污染以及农民工权益保障等方面。群体性案件通常有着较为复杂的社会、经济、政治等原因，对国家、社会有着不容忽视和不同程度的影响。因此，有必要对律师办理群体性案件进行规范和指导。为此，提出以下工作意见。……律师办理群体性案件，只能通过法律途径、就法律问题履行职责。律师介入群体性案件，有助于政府、企业等相对方依法行事。律师从个案入手，进行2分析探讨，提出法律意见和建议，有助于推动司法、立法活动和依法行政。律师办理群体性案件，应着力于化解矛盾纠纷，帮助争议各方选择合法、适当、平和与稳妥的争议解决路径和方式。倡导调解解决纠纷。二律师办理群体性案件，应注意处理好与当事人、司法机关、政府、媒体和公众等方面的关系。4．律师不鼓动、不参与群体性案件当事人或其代表人、代理人的上访活动。不得参与或建议当事人以违反社会治安、干扰国家机关正常工作等手段促使案件的解决。与政府的关系律师受理群体性案件后，应通过正当渠道及时向政府相关部门反映情况，发现有可能激化矛盾扩大事态的问题和苗头应当立即报告司法行政主管机关。与媒体的关系律师和律师事务所要恰当把握与媒体（包括网络媒体）的关系，实事求是，谨慎评论。不炒作新闻，不搞有偿新闻。应慎重对待与境外组织和境外媒体的接触。三律师办理群体性案件，应遵守以下要求：1．报告备案制度。律师事务所接受群体性案件委托后，应当及时向所属律师协会报告。多个律师事务所承办就同一诉求不同当事人案件，可协商确定一家律师事务所负责向律师协会报告。不同地区的律师事务所受理同一案件，应分别报告各自所属律师协会。2．集体讨论，加强督导。承接群体性案件，应由律师事务所至少三名以上合伙人集体讨论决定，统一接受委托，指定专人承办，共同研究工作方案。律师事务所主任对律师办理群体性案件应尽督导把关之责，发现律师在办案中有违规行为，应及时制止并采取补救措施。3．做好咨询接待工作。律师事务所应安排两名以上政治和业务素质好、经验丰富的律师接待群体性案件的来访咨询，做好接待笔录。对来访人员要耐心细致，解答详尽，不宜轻率发表意见。律师事务所决定收案的，应全面做好收案笔录。4．律师应政府有关部门要求参与上访接待工作，既要维护社会稳定，也要维护群体当事人的合法权益。律师应在自己职责范围内，努力配合有关部门开展工作，引导当事人依法行事，尽可能劝解当事人不越级或群体上访。5．根据群体性案件的具体情况，律师事务所可以依法与当事人签订委托代理协议，也可以与其授权的代表人、代理人签订委托代理协议。案件进入诉讼程序后，法院要求提供每一个当事人授权委托书的，律师事务所应当补办手续。6．群体性案件结案后，律师事务所应及时将情况报告所属律师协会。第一讲行政诉讼基本技能一、代理行政诉讼优点（一）练手1、哪怕立志将来从事非诉、或者从事刑诉、民诉，但行诉一定要经历，其特殊举证规则、证明标准可有利于三大诉讼基本技能融会贯通。2、增加与政府打交道阅历。33、拓展思维，考虑多角度解决问题。哪些案件可以先由民事诉讼入手，哪些案件可以先由行政程序行政诉讼入手，有些案件先由行政诉讼入手可以斧底抽薪作用（浙江乐清籍人胡加招遗产纠纷案导致最高法院行政庭下司解），再如股权纠纷、公司控制权争夺、专利、商标等。（二）训练基本诉讼规范三大诉讼程序从受案、与客户沟通、庭前准备、法庭辩论、发表代理意见等方面皆为一致。从行政诉讼角度入手，异曲同工。（三）增强技能法律的生命在于经验而不在于逻辑。资深律师可能法律知识点掌握得没刚过司考的人熟，但由于阅历、经验丰富，对法律的理解、案件关键争点的判断已形成本能反应。多参与各类型诉讼可增加丰富阅历。（四）拓展案源行政诉讼业务精通之后，多发表文章、多参与社会活动，业内成为知名人士，还是大有可为。如果这方面钻研多了，是可能某领域内专业律师，不需太知名，但保证生存足够。税务、知识产权等。本所两人，一是环保、一是知识产权诉讼律师，平时性格不善交际，只做此类业务，慢慢圈内已小有知名度。已成为二级合伙人。一招鲜，吃遍天。二、行政诉讼基本技能（一）知识储备1、摆正心态目前北京律师生存不易，律所收入现状介绍。新入行人员直面残酷竞争，苦叹没有案源。开始会深感不公，体制不健全。但结果造成生存下来的全有其独到之处。业务不强的有关系，关系不厚的业务强，且造就各领域不少专家。解决之途径：既然不是高干子弟，唯有靠自己，打铁需要自身硬，是金子总会发光。业务强方为根本。目前法律已经如此专业化、市场细分化，对专业技能要求十分严格，以前专门搞关系的律师现在也转移到注重业务，感叹搞关系没意思，还是得有业务能力。所以看从业目的，想一夜暴富还是踏踏实实积累，这很重要。2、如何储备学术期刊、法院报、法制日报、21世纪、最高法院公布案例、学术专著、博士论著、各级法院法官著作（优于高校老师著作）、从理论上拔高，居高临下。达到碰到某问题立刻知道其理论背景、争议点何在。可一接触当事人就获得认同，很顺利地签下合同。当事人要的是资深律师，经验丰富是起码要求，着眼于解决问题，提出解决方案，并对可能后果作出理智分析，选择最优路径。（二）受案后与客户沟通1、工作安排（时间表），见附例；2、问题提问函，见附例；3、应诉方案；4、诉前法律分析及风险提示，见附例；（三）案件研究工作家庭作业一定做足。没有万事通，尤其是行政法方面，大家考过司考，知道行政法行政诉讼法难点非常多，高分不易，各个环节、各个特殊规则都可能是考试难点，背后理论深厚。但没关系，重在案前功课、收集资料、做足研究工作。途径：41、根据所掌握材料找出法律争点（决定案件胜败的关键点）；2、围绕法律争点找出理论依据、不同理论争议点何在；3、全面搜集相关法律规定，实体法、程序法。各部、各委、各地政府、各级部门所有相关文件，不管法律层级（必做）。吃透内容；4、搜集案例，最好是最高法院案例，可当司解使用，提供给法院；5、该案法院法官编纂书籍（专著、案例评选），最好的资料；6、主审法官简历、风格、学术倾向、著作。7、不熟或者不懂事项向（四）案件程序工作1、工商登记档案、专利、商标等查询；2、行政程序档案复印；3、证人取证；4、申请鉴定、调取证据；（五）庭前抗辩准备（核心重点，成为优秀诉讼律师、掌握优势客户必由之路）1、大事记；2、证据交叉分析；3、抗辩准备表；4、质证意见；5、证据说明（向法庭提交）；6、总结陈词（简单但层次清晰，体现最后归纳能力，起点睛作用）；7、制作漂亮的证据卷，装订尽量精美。注意分类排列，如何排列本身就反应诉讼思路、逻辑证明能力，好的证据自己会说话。（六）庭后材料1、代理意见；2、对客户的案件总结。三、法庭常用辩论技巧1、如何准备开场发言（起诉答辩阶段）；2、质证阶段技巧；3、法庭辩论发表意见技巧；第二讲举证责任及证明标准一、行政诉讼举证责任（一）概念理清；（二）相关理论；（三）现有规定1、行政诉讼法规定的举证责任；2、司法解释规定的举证责任；3、行政复议法规定的举证责任；（四）举证责任的分配1、原则；2、是否转移（案例）；5（五）举证责任规则1、时间限制；2、范围限制；3、法院收集证据范围；（六）举证责任完成的特别情形1、推定；2、承认；3、司法认知；4、行政机关判例对法院效力、与法院判例关系；二、行政诉讼证明标准1、行政诉讼证明标准一般规定；2、与民事诉讼证明标准、刑事诉讼证明标准区别；3、目前行政诉讼证明标准的确定；第三讲法律文书写作一、法律文书写作遵循的基本原则1、法律思维活动是学好法律文书写作的基础一个没有学习过法律的人，是写不出好的法律文书的。法律写作是语言运用的过程。语言是一种工具，是表达思想内容的工具。思想内容的好坏，深刻与肤浅，周密与疏散，都决定了文章的好坏，同时，写的过程也是思维进一步梳理的过程，从而发现不严密的地方，相互促进。注意防止说空话、套话。经贸大学助理写的一份法律意见书开头。客户仅给了一份协议，一份章程（合资），一篇半的法律意见书，光前言就写了大半篇。其中包括资料全、取证、搜集、谈话、全面基础上认真全面研究资料，出具该法律意见书。完备的法律理论知识，法律事实的捕捉，法律体系了解，立法意图，法律实施状况，法律条文释义等了解。倾听客户的陈述，研究客户提供的证据资料；专业部门法：例如公司法，反倾销，国际投资，公司证券等。很多有专业，没写好是因为你没想好，理解的不深。2、法律文书的写作对象（1）向司法机关提交的文书，主要包括：起诉状、答辩状、仲裁申请书、代理词、辩护词、证券上市出具法律意见书等。（2）国别不同的企业要求不同，思维活动的方式不同，文化、宗教不同。3、法律写作内容不同，写作重点不同：调查事实为主，法律论述为主（1）大公司法律部留洋法学博士法律差距，中日中美；法律实践如何，解释；司法判例的倾向等；学者意见。（2）有时候有的客户需要简要分析和结论。就如修理电视，不必讲电路原理图一样。二、法律文书写作的基本方法（或技巧）任何一篇文章离不开主题、材料、结构、语言，这是文章基本构造单位。作为法律文书作为一种书面语言也不例外。研究这些要素的基本运用规则及表达要求，对我们制作出高标准、高质量的法律文书是有必要的。6（一）法律文书的主旨（主题）法律文书的主旨（主题）是文书所表现出来的写作目的和主张。也就是我们所说的文章拿给的主题中心思想和基本观点。不同法律文书其主旨又有不同表现。（1）起诉书。当事人某种权利、义务、来源、履行、违约、救济、诉讼请求、请求的依据。（2）代理词：双方庭审事实，证据争议，法律争议，运用逻辑概念推理判断，怎么得出结论，接受你的主张（3）法律意见书。指出问题；事实状况（调查）；法律规定；法律实践；解决方案；遵循原则：深入调查、取证，客观了解事实情况本身；运用科学分析方法，抓住矛盾关键（焦点、争点）提炼主题，理解分析；运用所学法律系统知识，解