董事会与监事会

内部治理机制：董事会与监事会第一节董事会的起源、特征与职能第二节董事会的模式与运行第三节监事会的设置与运行内容学习目的1.掌握董事会制度的起源；2.了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则；3.把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势；4.明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中监事会的功能定位。第一节董事会的起源、特征与职能一．董事会制度的起源二．董事会的性质三．董事会的组成四．董事会的特征一、董事会制度的起源•业主制企业•合伙制企业•公司制企业二、董事会的性质•表4-1董事会形式形式特征立宪董事会咨询董事会社会董事会公共董事会董事会起因法律经济社会，经济政治授权形式自动寡头技术官僚行政官员决策者CEOCEO或董事会董事会中央计划当局决策参与程序接受咨询限定适应董事会的职能•商业圆桌会议对董事会职责的描述•美国法律研究所对董事会职责所做的描述•我国《公司法》对董事会的职权的规定董事会的职能•商业圆桌会议（TheBusinessRoundtable，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下：1.挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权力交接计划。2.审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。。3.为高层管理者提供建议与咨询。4.挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。5.评估公司制度与法律、法规的适应性。美国法律研究所对董事会职责所做的描述1.遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。2.以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。3.审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。4.执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。我国《公司法》第112条、第46条对董事会职权的规定•第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行使下列职权：1.负责召集股东大会，并向股东大会报告工作2.执行股东大会的决议3.决定公司的经营计划和投资方案4.制订公司的年度财务预算方案、决算方案5.制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案6.制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案7.拟订公司合并、分立、解散的方案8.决定公司内部管理机构的设置9.聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；(10)制定公司的基本管理制度。•第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七种职权为“拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案”以外，其它都相同。第一节董事会的起源、特征与职能一．董事及其分类二．董事会的规模三．董事的权利、义务及免责董事及其分类•董事资格•执行董事和非执行董事、独立董事•“内部董事”与“外部董事”董事会的规模•影响董事会规模的因素包括：1.行业性质。例如在美国，银行和教育机构董事会人数较多。2.是否发生兼并事件。3.CEO的偏好。为了减少董事会的约束，CEO采用增大或减少董事人数的办法加强对董事会的控制。4.外部压力。随着要求增加外部董事、少数民族董事、妇女董事的社会呼声日渐提高，董事会呈扩展之势。5.董事会内部结构设置。•我国《公司法》规定•第一百零九条股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。•讨论：董事会规模与董事会的作用？董事的权利、义务及免责1．董事的权利2．董事的义务善管义务竞业禁止义务私人交易限制义务3．董事的法律责任与免责我国公司法对董事会的权利的规定•第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。四、董事会的特征•董事会的独立性–董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态–外部董事在董事会中所占的比例•董事会的激励与约束•董事会的行为–董事会的年度会议次数、董事的出席率–决定公司经理的任免•董事会的人员–董事的年龄–董事的知识结构与管理经验–董事的任免董事会的独立性•董事长与CEO的关系–董事会与管理层之间存在利益、权力的冲突。如果两职位兼任，则–优点是：避免了董事会与管理层之间的摩擦，董事会主席对公司实际运营非常了解，避免信息缺乏，管理层的自由度大‘–缺点是：CEO（管理层）自己评价自己的绩效、自己给自己定薪酬；可能把公司权力转移到管理层手中而削弱董事会权利，董事会独立性可能较差----橡皮图章，既没有监督功能，也没有决策功能、2019/8/2417另一种“两职合一”的后果：中捷股份和九发股份•2008年6月13号，中国证监会就立案查处并公布了“中捷股份”和“九发股份”两起违法占用上市公司资金案件。经查，–身兼“中捷股份”第一大股东中捷集团董事长、第二大股东和上市公司董事长三重身份的蔡开坚，在2006年1月至2008年2月期间，指使他人采用各种欺骗手段，避开上市公司管理程序，未经正常审批手续，多次将中捷股份资金转出，由中捷集团无偿使用，涉及金额超过5亿元，由于事件的严重性，中捷股份的董事会近日已经宣布集体辞职。–在“九发股份”一案中，同样身兼“九发股份”第一大股东九发集团董事长和上市公司董事长双重身份的蒋绍庆，通过九发集团的关联企业将“九发股份”资金转出，由九发集团无偿使用，涉及金额超过6亿元，至今未归还。另外，上市公司还存在未按规定披露其与关联公司的往来和重大担保事项，定期报告存在虚假记载等违法违规行为。2019/8/241董事会的独立性•外部董事在董事会中所占的比例•外部非独立董事•独立董事–独立董事的个体独立性•薪酬、身份、背景等–独立董事的群体独立性•比例很重要–独立董事的法律风险2019/8/2420•美国：独立董事为与公司没有“重要关系”的董事。•重要关系的表现：a)目前或过去的两年内被该公司雇用b)在过去的一个财政年度中，接受该公司的报酬超过6万美元c)他直接或间接的与公司之间存在金额超过20万美元的交易关系d)他是为公司服务的律师事务所或投资银行的职员美国对独立董事的定义董事持股专职缺乏独立性的原因ReveteBowers6472洛杉矶某中儿子2001在迪斯尼任职，年薪小学的校长81863美元RobertStern6644某公司高级替迪斯尼设计旅馆和办公室，合伙人2001获利76513美元JohnBrysan3662某公司董事长太太在迪斯尼任副总裁兼CEOGeorgeMitchell12502某公司董事长他的律师事务所2001从迪斯尼获128万美元顾问费StanleyGold20141某公司董事长女儿在迪斯尼上班，年薪85111美元RaymondWatson47601某公司副总裁儿子在迪斯尼上班，2001年薪152698美元安然公司的董事•安然在2000年召开了九次董事会，董事每人接受了7.9万美元的薪金•罗伯特巴佛，拥有850万股安然股票，是安然最大的个人股东，同时是BELCN石油天然气公司董事长和CEO，从1983年开始任安然董事。2000年，BELON与安然的交易达3200万元。•赫伯特维纳科，1985年加入安然董事会，任金融委员会主席，他拥有CAPARICON投资公司，这家公司全资控股NATCO集团，2000年中，该集团向安然及其附属企业销售占其全部销售额的1.6%安然公司的董事•约翰伊魁特，前通用电气公司高级管理人士，2000年5月加入安然董事会。安然每年支付20万美元咨询费•查尔斯莱曼斯特，执行董事，薪金委员会主席。安然对他所在的安德森癌症中心大量捐款•劳德魏汉姆，前英国下议院议员，安然董事会审计委员会成员，安然每年支付7.2万元的咨询费•温迪格雷曼，安然董事会审计委员会成员，他是联邦交易委员会成员，曾担任美国期货委员会主席，在过去的3年里，安然向她所任职的乔顿马桑大学和他的研究中心捐款5万美元•约翰曼德桑，审计委员会成员，同时也是安德森安正中心总裁，安然在过去5年里共捐助了56.79万美元2019/8/2424“伊利风波”与尴尬的独立董事伊利股份是在上海证券交易所上市的公司，主要业务为牛奶制品的生产和销售。2004年4月，“伊利股份”的独立董事俞伯伟与公司管理层发生了矛盾冲突。伊利股份声称，俞伯伟于2002年6月22日股东大会被选举为公司独立董事。以俞伯伟近亲为法人代表的上海承祥商务有限公司分别于2002年9月4日、2003年3月4日、2003年5月24日与公司签订合同金额分别为130万元、180万元和200万元的咨询项目合同。对于该笔业务，俞伯伟事先没有按照相关规定向伊利股份进行通报并履行相应回避表决程序。这种行为与其对公司应担负之诚信义务相违，与其作为公司独立董事应具备之独立性相冲突。因此，伊利股份于6月16日召开临时董事会宣布俞伯伟已经不适合继续担任公司独立董事职务。俞伯伟则对临时董事会决议免去其独立董事的程序和理由提出质疑，认为既不合法又缺乏公正。俞伯伟提出，1999年，在他担任亚商咨询副总期间即为伊利股份做咨询业务。2002年之后，他受聘为伊利股份独立董事，便不直接从事与伊利股份相关的业务了。他认为，导致其独立董事资格被罢免的真正原因是他对公司国债投资项目的质疑。但作为独立董事，俞伯伟认为他就国债投资所提出的质疑、声明与报告，是基于独立董事的职责，完全符合公司章程第103条第11项的规定，不存在违规披露问题。他同时强调，独立董事依法履行职责的权利，应该得到尊重和法律保护。他认为6月16日临时董事会决议审议通过的罢免议案违背了法律和公司章程的规定，存在着损害公司和股东权益的风险。“伊利风波”与尴尬的独立董事公司业已进行的巨额国债投资属于非理性和非正常的投资，直接威胁到股东，特别是中小股东的权益，而且它可能与公司高管层的收购或者挪用公司资金，甚至经济犯罪有关。俞伯伟说，作为独立董事，他“有理由表示质疑和关注”，并再次强调和坚持“应由独立董事聘请专门的审计机构和律师事务所对公司国债投资进行专项审计和合法性调查”。基于审计机构和律师事务所的调查结果，根据章程和指导意见的规定，公司届时应及时召开董事会和临时股东大会，依据审计和律师调查的结果，做出相应的处理决定。“伊利风波”与尴尬的独立董事独立董事与公司冲突的焦点是国债投资项目。伊利股份曾经于3月9日发布公告，称根据2002年10月18日召开的公司四届四次董事会关于“公司利用部分闲置资金购买国债事项”的决议及公司内部审批程序，公司在闽发证券北京所属营业部开户，进行国债投资，总额约3亿元。这项投资在公司公开披露的财务报表中以“短期投资”的形式加以反映。俞伯伟则表示，在伊利股份3月9日的公告之前，公司3名独立董事对国债投资一事完全不知情。在3亿元国债投资被媒体曝光和上交所质疑后，伊利股份才发布公告并卖掉了一部分国债。在5月26日的董事会上，独立董事对此提出质疑，大额国债资金投入，没有经过董事会合理授权，在国债持续走低并出现大额变现损失时，却同时又大量买入国债，明显损害股东利益。独立董事们的质疑并没有得到公司管理层的合理解释。“伊利风波”与尴尬的独立董事董事会的行为•出席率–现实中董事们糟糕的出席会议时间已经对其履行职责产生了极其不利的影响。–许多董事，尤其是非执行董事，经常缺席董事会议的主要原因是：•董事会议时间过长，内容大同小异，经常陷入无休止的争论；•会议议程和议案常被CEO控制，非执行董