★★行政法复习要点(期末版)

-1-行政法复习提纲第一编行政法的一般原理第一章行政法概述一、行政与行政法1.行政2.行政法3.行政法的功能二、行政法的体系1.行政主体：⑴基本理论；⑵公务员法2.行政行为：⑴基本理论；⑵行政处罚法；⑶治安管理处罚法；⑷行政许可法；⑸政府性息公开条例；⑹行政强制法3.行政救济：⑴行政复议法；⑵行政诉讼法；⑶国家赔偿法★三、行政法的法律渊源1.宪法2.法律3.行政法规4.地方性法规5.行政规章：⑴部门规章；⑵地方政府规章【注】：规章不能用条例6.其他规范性文件★第二章行政法的原则1.合法行政：⑴法律优先；⑵法律保留：法无授权及禁止2.合理行政：⑴平等原则；⑵符合法律授权的目的；⑶符合比例原则：①合目的性；②适当性；③损害最小3.程序正当：⑴行政公开；⑵公众参与；⑶公务回避4.高效便民：⑴行政效率；⑵便利当事人5.诚实守信：⑴诚实：全面、准确、真实；⑵信赖保护：①行政机关不得随意变更撤销；②行政机关程序违法、滥用职权、玩忽职守，撤销并赔偿；③行政行为合法，因国家社会利益需撤回变更，补偿；④相对人恶意，无信赖利益6.权责统一：⑴行政效能；⑵行政责任★第三章行政主体理论1.行政主体的概念：权、名、责统一★2.行政主体的种类：⑴行政机关；⑵法律法规授权组织；⑶法律法规规章授权的行政机构【注】：行政机构原则上无行政主体资格，仅在法律法规规章授权情况下可成为行政主体3.关于授权：《治安管理处罚法》：治安管理处罚原则上由县级以上公安机关决定，警告、500元以下罚款可由公安派出所决定4.关于委托：⑴行政机关委托的组织不是行政主体；⑵《行政处罚法》：仅为事业单位，营利法人和个人不得委托；⑶《行政许可法》：仅为其他行政机关；⑷《行政强制法》：不得委托★第四章行政行为理论1.行政行为的概念★★2.行政行为的分类⑴抽象行政行为（普遍约束力）：①行政立法：行政法规、行政规章（部门规章、地方政府规章）；②其他规范性文件⑵具体行政行为（针对特定人）：①行政处罚、行政许可、行政强制、行政合同；②效力：拘束力、确定力、执行力（A须告知；B不是自始无效）第二编行政机关与公务员★第一章行政机关一、中央行政机关★1.国务院机构组成⑴国务院办公厅（无独立行政职权，无行政主体资格）⑵国务院组成部门（①部委行署；②基本行政管理职能；③有规章制定权，有行政主体资格）⑶国务院直属机构（①专门业务的独立行政管理职能；②有规章制定权，有行政主体资格）⑷国务院办事机构（①法制办、港澳办、侨办、研究室；②无独立行政职权，无行政主体资格）⑸国务院组成部门管理的行政机构（①局；②有大部分行政管理职能；③无规章制定权，有行政主体资格）⑹国务院议事协调机构（①特殊或紧急情况；②无独立行政职权；③有些有行政主体资格）★2.国务院行政机构设立撤销与合并⑴国务院机构①国务院组成部门——国编提方案，国务院讨论，总理提全国人大或常委会；②其他的机构——国编提方案，国务院决定⑵内设机构①司级内设机构——设立机构提方案，国编审方案，国务院批准②处级内设机构——设立机构自主决定，国编备案【注】：①国务院组成部门管理的行政机构设立内设机构——可设司、处两级，也可只设处级；②其他的机构设立内设机构——设司、处两级-2-二、地方行政机关1.地方政府级别：①省市县乡；②条条管辖，垂直领导；③乡级没有职能部门2.地方政府的工作部门：⑴条块管辖，双重领导：公安局；⑵条条管辖，垂直领导：①全国垂直领导的国税、海关、金融、外汇；②省级以下垂直领导的地税和国土资源部门3.地方政府的派出机关（地方政府设立，相当于一级政府）：⑴省级：行政公署；⑵市级：区公所；⑶县级：街道办事处4.地方行政机构：⑴派出机构：①地方工作部门设立；②办公室、××所、××大队；⑵内设机构；⑶新增机构三、行政机关的编制管理1.国务院编制管理：⑴原则：依职能配置和职位分配，精简原则；⑵内容：①人员的数量定额；②领导职数；⑶增加和减少：国编审，国务院批；⑷国务院议事协调机构不单独设立编制2.地方政府编制管理：⑴原则：中央统一领导，地方分级管理；⑵编制管理：①设立撤销合并变更：本级提，上级编办审，上级批，县级以上报本级人大常委会备案；②总额：A省级提，国编审，国务院批；B总额不变内部调，本级决定第二章公务员一、公务员的范围1.公务员的概念：①依法履行公职；②纳入行政编制；③国家财政负担工资福利★2.公务员的范围：中共机关、人大机关、行政机关、政协机关、法院、检察院、民主党派机关工作人员【注】：不是公务员：①工勤人员；②国企、国有事业单位、人民团体工作人员（挂职锻炼除外）；③法律法规授权的具有公共管理职能的事业单位的除工勤人员以外的工作人员，经批准参照公务员法管理，但不是公务员二、职位分类制度1.公务员职务分类：综合管理类、专业技术类、行政执法类2.国务院可以增设职位三、公职的取得1.录用⑴适用职务：主任科员以下及非领导职务⑵方式和原则：①考试；②公开考试、严格考察、平等竞争、择优录取⑶试用期：1年——合格，予以任职；不合格，取消录用⑷不得录用的情形：①犯罪；②开除公职（行政机关、国企事业单位、人民团体、社会团体）2.选任：人大及其常委会以选举方式任免领导职务3.公开选拔：厅局级正职以下领导职务或副调研员以下非领导职务出现空缺，可以面向社会公开选拔4.聘任⑴聘任条件：①省级以上主管批准；②专业性辅助性职位，涉密除外⑵聘任方式：①公开招聘；②直接选聘⑶聘任合同：①应当签合同；②协议工资制；③约定聘任期限1-5年，可约定1-6个月试用期；⑷争议解决：①争议发生60日内向人事争议仲裁委申请仲裁；②不服仲裁，收到仲裁书15日内诉讼（民事）5.兼职：①条件：因工作需要，经批准，无报酬；②要求：不得从事营利性活动，不得在企业及其他营利性组织兼职，违者处分或开除四、公职的履行1.考核：①考核结果：优秀称职基本称职不称职；②书面通知本人；③一次考核不称职的，降一级职务；连续两年不称职，予以辞退（注意这不是处分）2.奖励。3.交流：①调任（从外到内）；②转任（由内到内）；③挂职锻炼（由内到外或由内到内）：A不改变原人事关系；B“外”的含义：国企事业单位4.回避⑴任职回避◆近亲回避：①直接隶属同一领导；②直接上下级；③一人领导，另一人从事组织、人事、纪检、监察、审计、财务工作◆◆地域回避：①本乡本县人不得当主要领导（乡长、县长）；②自治县、民族乡除外⑵公务回避：利害关系⑶离职回避：①领导离职3年内，其他公务员离职2年内；②不得到与原单位直接相关的企业或营利组织任职，不得从事与原业务直接相关的营利性活动；③违者责令限期整改；逾期不改，双罚★5.处分⑴处分依据：法律法规规章及国务院决定，其他行政机关不得设定处分事项⑵处分种类、期限和效果：处分种类处分期限处分效果职务和级别晋升职务和级别工资警告6个月保留原职务和级别不得晋升职务和级别可晋升工资记过12个月不可晋升工资记大过18个月降级24个月保留职务，降低一级撤职24个月撤去职务，并降一级开除永久撤去所有职务和级别（除名）-3-⑶处分适用①数个处分：A不同类吸收原则；B同类限制加重原则；C不超过48个月②新的处分：A新处分为“开除”，吸收原则；B新处分不是“开除”，并科原则；C不超过48个月③处分前已退休：A原则上不再处分；B但依法应降级撤职开除的，降低或取消其待遇④应当减轻处分：主动交代+主动采取措施有效避免或挽回损失⑤书面通知：决定通知和解除通知⑷处分解除：①可晋升职务级别和工资；②降级撤职不视为自行恢复五、公职的退出1.辞职：⑴辞去公职：不得辞职①未达最低服务年限；②涉密；③公务未完；④审计纪检犯罪；⑵辞去领导职务2.辞退：⑴应予辞退：①连续2年考核不称职；②不胜任不接受；③机关调整本人拒绝；④不履行义务不遵守纪律，不宜继续留任也不宜开除的；⑤旷工或因公外出、请假期满无正当理由逾期不归连续超过15天或1年累计30天；⑵不得辞退：①因公致残；②病中恢复；③女孕产哺3.退休：⑴法定退休情形：已达年龄；完全丧失劳动能力；⑵提前退休：满30年或满20年还差不到5年退休★六、申诉制度1.公务员对于行政机关关于其权利义务的规定，不能复议，不得诉讼，只能申诉或复核，复核申诉不停止执行2.申诉制度图申诉：向同级公务员主管部门或原决定机关的上级机关（60日+30日）复核：向原决定机关（30日）如果申诉机关是省级以下机关，可以向申诉机关的上一级机关再申诉30日30日15日①②公务员不服第三编行政行为第一章行政处罚一、行政处罚的一般原理1.行政处罚的种类与设定（治安处罚单列，此处不含）⑴行政处罚的种类：①警告；②罚款；③没收违法所得、没收非法财物；④责令停产停业；⑤5.1暂扣或吊销许可证或5.2执照；⑥行政拘留⑵行政处罚的设定法律规范创设权（上无而下有）规定权（上有而细化）法律①~⑥（人身处罚必须由法律设定）对上位法进行细化（行为、种类、幅度）行政法规①~⑤（除人身处罚）地方性法规①~④+5.1（除人身处罚和吊销企业营业执照）部门规章①+②（一定数量的罚）报国务院决定地方政府规章报省级人大常委会其他规范性文件无无【注】：对上位法处罚幅度进行细化：“提高下限、降低上限、一刀切”均视为违法2.行政处罚的管辖与适用⑴管辖的一般原则：违法行为发生地，县级以上政府⑵一事不再罚原则：①同一违法行为；②仅限“罚款”，其他处罚可以；③可同一机关也可不同机关⑶处罚的从轻与减轻情节：①年龄：＜14，不罚；14~18，从轻或减轻；②精神病人（略）；③法定情形：A主动消减；B受胁迫；C配合立功；D轻微+纠正+无危害结果，不处罚⑷处罚的时效：2年3.行政处罚的无效与不成立⑴行政处罚的无效：①没有法定依据；②不遵守法定程序⑵行政处罚的不成立：①不告知事实、理由、依据；②拒绝听取陈述、申辩【注】：无论实际上行政处罚是无效还是不成立，法院的最终判决都是：“确认无效的判决”，没有“确认不成立的判决”4.行政处罚与民事、刑事责任：⑴行政处罚不能替代民事刑事责任；⑵行政拘留可折抵拘役与有期，罚款可折抵罚金二、行政处罚的程序★1.行政处罚的一般程序⑴流程图：调查取证：⑴调查人员＞2人⑵取证方法：①抽样取证；②登记保存：负责人批准+7天内作出决定：⑴▼负责人作出⑵复杂重大集体讨论⑶构成犯罪移送司法送达：⑴宣告后当场交付当事人⑵当事人不在场7日内依民诉法处理-4-⑵调查取证阶段的听证程序①听证范围：②罚款；④责令停产停业；⑤5.1暂扣或吊销许可证或5.2执照【行政拘留不适用听证制度】②条件与特点：A必须是当事人要求；B主持人非调查机关；C原则公开；D可委托代理人；E当事人不承担听证费用；F处罚决定可不依据听证笔录★2.行政处罚的简易程序简易程序与一般程序的不同点简易程序与一般程序的相同点①当场作出处罚决定②调查人员可＜2人③▲调查人员作出决定①程序要件相同：出示证件表明身份、填写书面处罚决定书、说明事实和理由并接收陈辩申诉②罚缴分离★3.行政处罚的执行程序⑴原则：①罚缴分离；②例外：A＜20元；B公民＜5元，法人其他组织＜1000元，不当场收缴事后难以执行的；C边远、水上、交通不便，当事人自己提出，数额不限⑵逾期不执行的处理（有顺序）：①每日3％滞纳金；②有强制执行权的行政机关，可将查封扣押财物拍卖或划拨冻结存款；③无强制执行权的行政机关应当申请法院强制执行，但是已经查封扣押财物，可以拍卖（法律授权）【注】：无强制执行权的行政机关不得拨冻结存款，只能申请法院强制执行★三、治安处罚★★1.《治安管理处罚法》VS《行政处罚法》差异《行政处罚法》《治安管理处罚法》处罚种类①~⑥①警告；②罚款；⑥行政拘留+吊销公安机关发放的许可证+对外国人可限期出境或驱逐出境处罚时效2年6个月简易程序公民＜5元，法人其他组织＜1000元警告、＜200元罚款听证程序②罚款；④责令停产停业；⑤5.1暂扣或吊销许可证或5.2执照吊销许可证、＞2000元罚款当场收缴罚款A＜20元；B公民＜5元，法人其他组织＜1000元，不当场收缴事后难以执行；C边远、水上、交通不便，当事人自己提出，数额不限A＜50元；B边远、