02商事组织法-公司法2

2008年6月，王一欲创建自己的企业,于是找到朋友李二、张三、和赵四。王一现拥有资金25万元，李二拥有一处街面房，房产市价30万，若出租开店月租金为5000元左右，张三有一项专利，赵四拥有经营管理能力和客户渠道。李二的街面房因城市建设而处于商业中心地段，市价很可能会往上升。王一、李二和张三对赵四的经营管理能力不是很确信，希望尽可能地制约其行为。案例1、请你为他们设计至少两种投资方案。2、请你分析一下每种企业中每个人的风险。3、你认为选择投资模式时，投资者应考虑哪些问题？第二章商事组织法商事组织：是能够以自己名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。公司合伙企业个人企业练习第三节公司法TheCorporation四.公司的治理和组织结构•双层委员会制：权利机关和执行机关：董事会和股东会监督权：监事会（一）概述大陆法系英美法系•单层委员会制股东会和董事会，无监事会IndependentDirector（二）公司的组织机构股东会董事会监事会经理（总）注意呵公司股东的诉权练习（一）股东会股东会股东股东会资格产生权利义务权利义务决策权收益权有限责任不得撤资职权会议形式决议方式查帐权会议的召集和主持练习股东会职权（《公司法》第38条）股东会职权宏观决策权产生董事会、监事会公司重大事务的决策权修改公司章程股东会会议形式（《公司法》第39、40条）会议形式首次会议定期会议临时会议由出资最多的人召集代表1/10以上表决权的股东1/3以上的董事监事会、监事对比股份有限公司临时股东大会召开的条件董事人数不足《公司法》规定的人数或者公司章程所定人数的三分之二时公司未弥补的亏损达到实收股本总额的三分之一单独或合计持有公司股份10%以上的股东请求时董事会认为必要时监事会提议召开时表决（《公司法》第44条）表决一般表决特别表决由章程定或1/2代表2/3以上表决权的股东增减注册资本公司合并分立解散变更公司形式修改公司章程习题•甲乙丙3人出资10万元设立“星光科技开发有限责任公司”，其中甲出资2万元，乙出资3万元，丙出资5万元。公司成立后，召开了第l次股东会。有关这次股东会的下列情况中，哪些不符合我国《公司法》的规定•A、会议由甲召集和主持•B、会议决定:公司不设董事会，由乙任执行董事经理，任期3年•C、会议决定:公司设监事l名，由丙担任，任期6年•D、会议决定，同意公司以1.5万元购买甲的一项专利权（AC）（二）董事会董事会性质职权组成公司的执行机构可以是股东或非股东非必设机构3—13人；5-19人与股东会的关系微观决策权重大事务的制订权享有的决定权任期董事不超过三年，可连选连任公司、股东与董事的关系股东董事代理关系委任是当事人信赖的基础公司董事委任关系受任人董事对委任者公司，应该诚心诚意，忠实于委任者董事的任职资格和义务忠实勤勉善良管理竟业禁止私人交易限制董事的赔偿责任董事的产生－累积投票制习题•1、下列情形那些为有限责任公司董事会的职权：•A、决定公司的经营方针和投资计划•B、制定公司基本管理制度•C、决定公司的利润分配方案•D、拟订公司的解散方案（BD）习题3、某服装有限公司在组织筹备阶段，98年5月16日由出资人共同协商推荐董事候选人，下列那些人员不可担任：A、李某原制衣厂厂长两年前因破产被免职，现为该公司工人B、张某，现毛纺厂经理，企业家C、吴某某高校教授，现退休D、王某，个体户，因经营负债10万元，尚未还请E、华某，现任财政厅政府采购办主任F、张某，现攻读硕士学位，1991年12月因经济犯罪被判有期徒刑2年2、据公司法的规定，下列人员中，不得担任公司董事的有:A、公务员B、本公司监事C、本公司财务负责人D、本公司经理(AB)(ADEF)习题5、某有限责任公司的经理有私房一栋，急于出售，但是买主难寻，即决定将其卖给公司，此买卖行为什么情况下有效？•A经董事会同意•B经股东会同意•C公司章程必须有许可的规定•D禁止（BC）•4、下列情形为有限公司经理的职权有：•A、制定公司的年度财务预算方案•B、决定公司的基本管理制度•C、制定公司的具体规章•D、主持公司的生产经营管理工作（CD）（三）有限责任公司的监事会监事会性质组成职权公司的内部监督机构三人以上股东代表和职工代表（1/3）非必设机构（四）公司的诉权(董事、监事以及高级管理人员的责任)担赔偿责任股东的诉权违反法律、行政法规或者公司章程的规定拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害监事的诉权董事有以上情形，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或监事提起诉讼董事的诉权监事有以上情形五、公司的合并、分立和解散、清算公司的台并合并种类吸收合并A+B=A新设合并A+B=C合并程序权力机关作出决议签订合并协议，编制资产负债表及财产清单通知债权人债权、债务的承继登记分立分立种类新设分立A=B+C派生分立A=A+B分立程序同前案例•某市甲公司与乙公司一直存在汽车购销、代销合同关系。到2004年3月，甲公司欠乙公司改装款项40万元。同年7月，甲公司股东会决议公司分立为A、B、C三个公司，没有通知债权人，也未依法公告。分立后，三个新公司协议约定原公司40万元的债务由B公司承担。乙公司前往索债时被告知公司已解散，债务由B公司承继，遂寻至B公司。但B公司以财务困难，无力清偿为由拒绝了乙公司的偿债要求。无奈之下，乙公司将A、B、C三个公司告上法庭。但A、C两公司认为，公司分立时已就债务分割作出决议，原甲公司的债务应由B公司承担，与己无关，于是拒绝出庭。•问：本案公司分立的过程是否符合法定程序?甲公司的债务应由谁来承担?解答•本案中，甲公司分立时没有依法编制表册及通知债权人，违反了法定程序。根据公司法的规定，应由公司登记机关责令改正，对公司处以1万元以上10万元以下的罚款。由于分立前，甲公司未就债务问题与乙公司达成协议，因此应由分立后的A、B、C三公司承担连带责任。公司解散的原因和清算解散的原因清算的组成公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选（15日内）逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员进行清算因公司合并或者分立需要解散的不清算股东会决议解散;公司因违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散。由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。破产人民法院15日内成立清算组股东向法院申请解散同二练习•一、判断题•1、公司即企业，企业即公司；•2、按公司法规定设立的公司都具有法人资格；•3、公司可以设立分公司，分公司具有法人资格；•4、董事、副董事的产生办法由公司章程规定答案：×∨×∨•二、选择题•1、有限责任公司注册资本的最低限额是（）A.3万元;B.5万元;C.10万元;D15万元•2、全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的（）A.20%;B.30%;C.40%;D50%答案：1、A;2、B•3、有限责任公司的股东会会是()A.权力机构；B.执行机构；C.议事机构；D.参谋机构•4、有限责任公司的股东对公司的债务负（）A.有限责任；B.无限责任C.连带无限责任D.不负责任答案：3、A;4、A•5、股东会依法行使下列职权()•A.决定公司的经营方针和投资计划；•B.选举和更换董事；•C.审议批准董事会和监事会•D.对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议。答案：ACD•6、董事会的职权有（）•A.决定公司的经营计划；•B.决定公司的利润分配方案；•C.决定公司的合并、分立、解散方案；•D.决定内部管理机构方案。答案：AD•7、经理的职权有（）A.主持公司的生产经营管理工作；B.拟定公司内部管理机构设计方案；C.拟定公司的基本管理制度；D.制定公司的具体规章答案：ABCD•8、某股份有限公司实收股本总额为4000万元，董事会有12名成员，根据《公司法》的规定，该公司在2个月内召开临时股东大会的情形有（）。•A、董事会人数减至7人时•B、未弥补亏损达1000万元时•C、监事会提议召开时•D、持有该公司20%股份的股东提出请求时答案：ＡＣＤ•1、某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于4月2日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：（1）选举更换部分董事，选举更换董事长；（2）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。•根据上述材料，回答以下问题：•（1）公司发生亏损后，在股东请求时，应否召开股东大会？为什么？•（2）公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由？•三、案例分析答案分析：（1）公司发生经营亏损后，在股东请求时，应当召开临时股东大会。召开的理由是，该公司的未弥补亏损7000万元已超过注册资本2亿元的1/3。（2）该公司在临时股东大会的召集、召开过程中，存在以下与法律不符的地方：召开临时股东大会应提前15日通知股东，该公司通知股东的时间少于15日；选举更换董事长，不属于股东大会的职权，应由董事会选举更换董事长；股东大会不能选举、更换全部监事，因其中有公司职工选出的监事，股东大会只能选举更换由股东代表出任的监事；更换聘任公司经理，是董事会的职权，不是股东大会的职权；公司合并决议应经出席股东大会的股东所持表决权的2/3，而不是半数以上通过。•2、某股份有限公司董事会由11名董事组成。1995年5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。（1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%；（2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会；（3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施。根据以上材料回答以下问题：•（1）公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定？为什么？•（2）公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理由。答案分析•（1）公司董事会会议的召开和表决程序符合法律规定。按照公司法的规定，股份有限公司董事会须有1/2以上的董事出席方可举行，董事会会议由董事长召集并主持；董事会决议须经全体董事过半数通过。（2）董事会通过的事项中有不符合法律规定之处：——董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司股东大会的职权；——董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议违法。根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出任的监事应由公司职工民主选举；——董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案须经股东大会通过的观点不符合法律规定。根据公司法的规定，公司董事会有权决定公司内部管理机构的设置;•四、实务操作•1.审查、修改公司章程•下面是一份有限责任公司章程的主要条款：•（1）公司的名称和住所；•（2）开办公司宗旨和经营范围；•（3）注册资金和投资者的出资额；•（4）投资者的姓名及权利义务；•（5）投资者转让出资的条件；•（6）利润分配和亏损承担办法；•（7）其他•要求：依照法律规定，补充欠缺条款。•四、实务操作•2.审查、修改公司出资证明书•下面是某有限责任公司成立后向股东签发的出资证明书所记载的主要事项：•（1）公司的名称；•（2）法定代表人；•（3）股东的姓名或名称、缴纳出资的数额；•（4）出资证明书签发的日期•要求：请依照《公司法》的规定，补